Ответственность за финансовое мошенничество

ПО ЗАРУБЕЖНОМУ УГОЛОВНОМУ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ <*>

О.Г. КАРПОВИЧ

 

--------------------------------

<*> Karpovich O.G. Responsibility for the financial fraud due to the foreign criminal law.

 

Карпович Олег Геннадьевич, доктор юридических наук, профессор.

В статье анализируется зарубежное законодательство об ответственности за финансовое мошенничество в различных сферах государственного развития того или иного государства. Приведены конкретные примеры, раскрывающие различные подходы борьбы с экономической преступностью.

Ключевые слова: мошенничество, обман, умысел, компания, имущество, законодательство, преступник, банк.

К середине 90-х годов прошлого столетия Россия имела минимальный опыт борьбы с хозяйственной преступностью в условиях рыночной экономики <1>. Поэтому при разработке действующего УК РФ в сфере борьбы с экономической преступностью необходимо использовать зарубежный опыт.

--------------------------------

<1> Словосочетание "преступления в сфере экономической деятельности" по содержанию совпадает со словосочетанием "хозяйственные преступления", а по форме менее удобно. Экономика как совокупность производственных отношений представляет собой народное хозяйство - сложную социальную систему, которая включает в себя как отношения, опосредованные частным правом (частное хозяйство - домашнее, крестьянское, предпринимательское), так и отношения, опосредованные правом публичным (государственное хозяйство - налоговые, бюджетные и иные финансовые отношения). "Народное хозяйство" никак не связано с социалистическим способом производства (см., напр.: Петражицкий Л.И. Акционерная компания. Акционерные злоупотребления и роль акционерных компаний в народном хозяйстве. СПб., 1898). "Экономика" - слово греческое, "хозяйство" - русское, в этом и состоит основное различие между ними. Именно это значение слова "хозяйство" мы имеем в виду, когда говорим о сельском, городском хозяйстве и т.п. Кроме того, термин "хозяйство" указывает на субъекта экономической деятельности, его активную роль (хозяйство должно быть чьим-то, причем этот кто-то должен быть хозяином, деятелем). Таким образом, преступления в сфере экономической деятельности - это преступления в сфере народного хозяйства (хозяйственные преступления). В том же смысле слово "хозяйство" используется и в иностранных языках (в которых оно существует), например, в немецком (Wirtschaftskrtminalitat - хозяйственная преступность, Wirtschaftsstrafrecht - хозяйственное уголовное право).

 

Изучение зарубежного права "открывает перед юристом новые горизонты, позволяет ему лучше узнать право своей страны, ибо специфические черты этого права особенно отчетливо выявляются в сравнении с другими системами. Сравнение способно вооружить юриста идеями и аргументами, которые нельзя получить даже при очень хорошем знании только собственного права" <2>.

--------------------------------

<2> Ансель М. Методологические проблемы сравнительного права // Очерки сравнительного права. М., 1991. С. 38; Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1996. С. 18.

 

Анализ мошеннических приемов на основе исследования зарубежной уголовно-правовой регламентации мошенничества позволит сформулировать дефиницию "обман", применительно к российской финансовой сфере.

Так, уголовное законодательство Голландии объединяет все виды преступлений, совершаемых с помощью обмана (в том числе за мошенничество). Раздел XXV Уголовного кодекса Голландии так и называется - "Обман" и включает 18 статей, позволяющих привлекать к уголовной ответственности лиц, которые с целью получить незаконные доходы для себя или кого-нибудь другого, присваивая ложное имя или путем искусной уловки, или с помощью паутины лжи, склоняет потерпевшего отказаться от собственности, сделать доступными данные, имеющие денежную стоимость в коммерции, принять на себя долг или отказаться от претензий (ст. 326).

Согласно ст. 326b тюремное заключение на срок не более двух лет или штраф пятой категории должны быть назначены:

- лицу, которое в произведении литературы, науки, искусства или ремесла ложно ставит чье-либо имя или какой-либо знак или фальсифицирует подлинное имя или подлинный знак с целью создать видимость, что это произведение было создано лицом, чье имя или знак оно поставило на нем или в нем;

- лицу, которое умышленно продает, предлагает продать, доставляет, имеет в наличии с целью продажи или ввозит в европейскую часть Королевства произведение литературы, науки, искусства или ремесла, на котором или в которое было ложно поставлено чье-либо имя или какой-либо знак или подлинное имя или подлинный знак были фальсифицированы, как будто это произведение было создано лицом, чье имя или знак ложно поставлены.

УК Голландии устанавливает специальную ответственность за мошенничество в сфере государственных поставок. Согласно ст. 332 "лицо, которое прибегает к какой-либо форме обмана в ходе поставок для использования военно-морским флотом или армией, что могло бы подвергнуть риску безопасность государства в военное время, подлежит сроку тюремного заключения не более шести лет или штрафу пятой категории".

Уголовный кодекс Болгарии устанавливает ответственность за мошенничество в рамках раздела УК (IV), в котором также объединены все запреты преступления, совершаемого при помощи обмана (раздел IV "Обман"):

"Статья 209. (1) Кто с целью получения для себя или для другого лица имущественной выгоды введет кого-либо в заблуждение или поддержит имеющееся у него заблуждение и таким путем причинит ему или другому лицу имущественный вред, наказывается за обман лишением свободы до шести лет.

Кто с указанной целью использует заблуждение, неопытность или неосведомленность какого-либо лица и таким путем причинит ему или другому лицу имущественный ущерб, наказывается лишением свободы до трех лет. Обман, предусмотренный предыдущим абзацем, в маловажных случаях наказывается лишением свободы до одного года или исправительными работами".

Согласно ст. 210 обман наказывается лишением свободы от одного года до восьми лет: если виновный выдавал себя за должностное лицо или лицо, которое действует по поручению органов власти; если совершен двумя и более лицами по предварительному сговору; если совершен должностным лицом или уполномоченным, использовавшим для этого свою должность или полномочия: если совершен повторно, за исключением маловажных случаев; если причинен ущерб в крупных размерах.

В соответствии со ст. 211 обман, предусмотренный абзацами 1, 2 ст. 209 и 210, причинивший ущерб в особо крупных размерах, представляющий особо тяжкий случай или опасный рецидив, наказывается лишением свободы от трех до десяти лет. Суд может постановить конфискацию в пределах, не превышающих половины имущества виновного, и обязательное поселение.

Использование документа, содержание которого является недостоверным, либо поддельного или фальсифицированного документа для противозаконного получения чужого движимого имущества с намерением его присвоить наказывается лишением свободы до восьми лет (ст. 212).

В ст. 213 предусматривается лишение свободы на срок до трех лет и штраф до десяти левов за совершение страхового мошенничества.

В современном английском законодательстве существует ряд преступлений, связанных с мошенничеством.

Мошенничество, по английскому уголовному праву, является общим определением вида преступлений, включающих "бесчестное ненасильственное присвоение какой-либо финансовой выгоды или причинение какого-либо финансового убытка" <3>.

--------------------------------

<3> Joseph J. Norton. Banks: Fraud and Crime, LLP (1994). P. 11.

Оксфордский словарь по праву 1997 г. дает гражданско-правовое определение мошенничества - это ложное представление, созданное путем умышленного или неосторожного утверждения или поведения для получения материальной выгоды.

В английской уголовно-правовой теории отсутствует единство взглядов на уголовно-правовое понятие мошенничества, и в этом смысле в словаре к мошенничеству можно отнести следующие виды преступного поведения: cheating (афера), conspiracy (сговор), cybercrime (компьютерные преступления), defrauding (обман) (имеется в виду общеправовое преступление - conspiracy to defraud - сговор с целью обмана), dishonesty (бесчестность), false pretence (ложные заявления), forgery (подделка) <4>.

--------------------------------

<4> Oxford Dictionary of Law edited by Elizabeth A. Martin. Oxford; New York: Oxford University Press, 1997. P. 197.

То есть это вид преступлений, основным способом совершения которых является обман, "бесчестность" и действия, осуществляемые "обманным путем", посредством которого совершаются посягательства на собственность или иные права, принадлежащие государству, физическим и юридическим лицам.

В английской уголовно-правовой доктрине выделяются разные виды обмана, сопровождающие мошеннические действия, характеризующиеся следующим:

- использование ложных утверждений. Если утверждение было правдивым, лицо не может быть признано виновным в преступлении;

- умышленный или грубо неосторожный характер. Простой неосторожности (carelessness) или небрежности недостаточно, чтобы лицо было признано виновным в преступлении, при этом если обвиняемый считает свое утверждение правдивым, то он не является проявившим небрежность, насколько бы неразумным ни было его утверждение;

- обман может быть выражен в словах или в поведении. "Позитивные шаги, предпринятые продавцом, чтобы скрыть дефекты товаров от покупателя, могут составить мошенничество в смысле гражданского права и могут быть квалифицированы в качестве обмана согласно Актам о кражах";

- обман может быть выражен в виде действия и в виде бездействия. Бездействие составляет преступление только в случаях, когда совершение определенных действий входило в обязанности виновного лица;

- обман может быть выражен путем подразумеваемого утверждения. Например, покупатель определенного имущества считает продавца его собственником как само собой разумеющийся факт, даже если продавец прямо не утверждает этого <5>.

--------------------------------

<5> Чупрова А.Ю. Юридический консультант. 2005. N 1. С. 29 - 36.

Мошенничеством по § 263 Уголовного кодекса Германии считается деяние, при котором кто-либо с намерением получить имущественную выгоду причиняет вред имуществу другого лица путем сообщения неправильных фактов или искажения подлинных фактов или поддерживает заблуждение потерпевшего.

Критерий "заблуждение" широко применяется в судебной практике: в ходе переговоров о предоставлении ссуды предприниматель вводит в заблуждение банковского работника в отношении своего платежного баланса. Банковский работник сомневается в правильности балансовых данных, но выплачивает ссуду, которая не может быть погашена. Судебная практика подтверждает, что здесь можно установить факт мошенничества. Оппоненты оспаривают это мнение, поскольку введенный в заблуждение банк в лице своего сотрудника не заслуживает защиты, так как, несмотря на свои сомнения, выдал ссуду.

Ущерб определяется в соответствии с германским уголовным правом посредством экономических параметров, поэтому вполне возможна ситуация, когда имуществу, приобретенному противоправным путем, был причинен ущерб. Частично при этом учитываются правовые критерии: требования, выполнение которых является противозаконным, не охраняются уголовным правом даже тогда, когда они с экономической точки зрения представляют высокую ценность.

По германскому праву ущерб при мошенничестве должен быть вызван заблуждением. Доказать эту причинность сложно: например, для вводимого в заблуждение это было вполне очевидно либо он и без введения в заблуждение принял бы решение, обременяющее его имущество. Особенно остро указанная проблема стоит при выплате пособий, когда введенное в заблуждение ведомство также без обмана приняло бы решение о ее выплате. В силу этого в уголовном праве многих стран положение о наказуемости за мошенничество дополнено перечислением разных обстоятельств: мошенничество при получении субсидии, компьютерное мошенничество, мошенничество при капиталовложениях и кредитовании (§ 263, 264, 264a Уголовного кодекса Германии). В таких случаях мошенничество наказывается также тогда, когда потерпевший не был введен в заблуждение и ущерб не возник. Мошенничество при получении субсидий также наказуемо, если совершившее преступление лицо действовало по грубой неосторожности.

В германском уголовном праве злоупотребление доверием (§ 266 Уголовного кодекса Германии) определяется следующим образом: кто злоупотребляет предоставленными ему по закону или по сделке правами по распоряжению чужим имуществом, кто нарушает обязанности по соблюдению чужих имущественных интересов, возложенных на него законом, по сделке или в силу доверительных отношений, и тем самым причиняет ущерб лицу, имущественные интересы которого он должен защищать (физического лица или предприятия), считается совершившим преступление лицом. Таким образом, уголовному преследованию подлежат руководители предприятий, которые нарушили оказанное им доверие. Действия, ведущие к причинению ущерба на предприятии, наказуемы, только если они несовместимы с возложенными обязанностями, т.е. противоречат стандартам правильного обращения с чужим имуществом, принятым в соответствующей области экономики. Необходимо отметить, что подверженные риску инвестиции, которые не принесли успеха и привели к потерям, не относятся к обстоятельствам, доказывающим необходимость наказания, если риск связан с добросовестной предпринимательской деятельностью.

Вызывает споры решение в следующем случае. Руководитель компании выделяет из имущества компании большую его часть для использования в своих личных целях. Это действие противоречит правилам добросовестного руководства предприятием. Члены правления компании, которые являются родственниками руководителя, тем не менее согласны с его поведением. Германские суды придерживаются мнения, что руководитель подлежит привлечению к уголовной ответственности. При этом в вину вменяется, что злоупотребление доверием в этом случае причинило вред не только собственникам вверенного имущества (от которого они отказались), но и кредиторам компании, поскольку действия руководителя этой компании препятствуют им удовлетворить свои требования в отношении имущества. Наказанию подлежат также работодатели, утаивающие взносы своих работников на социальное страхование (§ 266a Уголовного кодекса), а также лица, злоупотребляющие возможностями передачи кредитных карт, вынуждая их владельцев произвести оплату, и, таким образом, причиняют им ущерб (§ 266b Уголовного кодекса Германии). Растратой считается присвоение вещи, принадлежащей другому лицу.

Уголовный кодекс Испании, принятый в 1995 г., определяет мошенничество как совершенное с целью наживы и с использованием обмана, достаточного для возникновения заблуждения у другого лица, побуждавшего его совершить действия по распоряжению имуществом во вред ему самому или другим лицам <6>.

--------------------------------

<6> См.: Уголовный кодекс Испании / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой и Ф.М. Решетникова. М., 1998. С. 80 - 83.

В качестве квалифицирующих признаков мошенничества Уголовный кодекс Испании (ст. 250) выделяет:

- мошенническое посягательство на предметы первой необходимости, жилище и другое имущество, признанное социально необходимым;

- совершение мошенничества посредством притворной тяжбы или другого обмана в судебном процессе;

- совершение мошенничества путем использования недозволенных чеков, долговых обязательств, векселей или фиктивных обменных сделок;

- совершение мошенничества путем использования другого лица или путем похищения или порчи каких-либо актов, документации, протоколов, публичных или официальных документов любого рода;

- совершение мошенничества в отношении предметов, относящихся к художественному, историческому, культурному или научному достоянию;

- мошенничество, причинившее значительный ущерб потерпевшему и его семье;

- совершение мошенничества с использованием личных отношений между преступником и потерпевшим или с использованием его коммерческой или профессиональной доверчивости.

Так же как и в германском законодательстве, Уголовный кодекс Испании выделяет разновидности мошенничества. Среди них можно перечислить:

- отчуждение, обременение или сдача в аренду другому лицу движимой или недвижимой вещи, ложно присвоив себе право распоряжения ею;

- распоряжение движимой или недвижимой вещью, скрыв существование какого-либо обременения на нее, либо отчуждение вещи как свободной от обязательств, обременение или отчуждение заново до передачи приобретателю;

- заключение притворной сделки во вред другому.

Указанные преступления объединены в главе "Об обманном присвоении чужого имущества". Следует заметить, что УК Испании квалифицирует как мошенничество и иные преступления, совершенные с обманом. К их числу относятся присвоение или растрата любого движимого имущества, которое было получено на хранение, по поручению или для управления либо по другому основанию, порождающему обязанность передать или вернуть имущество (ст. 252), необоснованное присвоение найденной вещи (ст. 253) и невозврат денег или другой движимой вещи, приобретенных необоснованно, по ошибке передавшего их лица (тогда как по российскому законодательству это деяние квалифицируется как неосновательное обогащение и не подлежит криминализации) <7>.

--------------------------------

<7> См.: Ильин И.В. Понятие, характеристика и вопросы профилактики экономического мошенничества (теоретические аспекты). М.: ВНИИ МВД России, 2008. С. 39.

В разделе "Преступления против государственной власти" установлена ответственность за мошенничество и незаконное присвоение, совершенные должностным лицом или государственным служащим, злоупотребляющим своими полномочиями (ст. 438), и о других случаях обмана и незаконного обложения, совершенных этими субъектами (ст. 436, 437).

Представляет интерес и тот факт, что мошенничество, не причинившее значительного ущерба, не является уголовно наказуемым.

В соответствии со ст. 313-1 УК Франции мошенничеством является совершенное путем использования ложного имени или ложного статуса, либо путем злоупотребления действительным статусом, либо путем использования обманных приемов введение в заблуждение какого-либо физического или юридического лица и склонение его таким образом к тому, чтобы оно в ущерб себе или третьим лицам передало денежные средства, ценные бумаги, материальные ценности или какое бы то ни было иное имущество, предоставило услуги или совершило сделку, влекущую возникновение обязанности или освобождение от нее.

Диспозиция приведенной статьи свидетельствует о том, что внешняя сторона (объективная сторона) данного преступления характеризуется активным поведением субъекта преступления - введением в заблуждение физического или юридического лица. Способом введения в заблуждение физического или юридического лица является обман или злоупотребление доверием, оказываемым субъекту преступления в силу его действительного статуса.

Обман в данном преступлении может выражаться в сообщении потерпевшему ложного имени или ложного статуса, а также в использовании обманных приемов.

Ложные сведения об имени или статусе какого-либо человека представляют собой сведения, не соответствующие его действительному имени или статусу. Ложными следует считать и те сведения об имени или статусе человека, которые ложными являются лишь частично.

Ложные сведения могут сообщаться как в утвердительной, так и в отрицательной форме.

Если сообщение субъектом преступления потерпевшему ложного имени или ложного статуса является активным обманом, то при использовании субъектом обманных приемов активный вид обмана может сочетаться с пассивным видом. Намеренно искажая факты действительности, виновный вводит потерпевшего в заблуждение относительно их истинности, а при умолчании сознательно пользуется заблуждением, возникшим независимо от воли виновного. В обоих случаях потерпевший под влиянием заблуждения сам передает имущество мошеннику. Внешне такая передача выглядит как добровольная, однако эта "добровольность" мнимая, поскольку обусловлена обманом.

При осуществлении обманных приемов субъекты преступлений нередко разрабатывают целые методики, которые сочетают в себе большой комплекс обманных мероприятий по введению потерпевшего в заблуждение <8>.--------------------------------

<8> Ворошилин Е.В. Ответственность за мошенничество. М., 1980. С. 49.

Обманные приемы при мошенничестве разнообразны. Они могут выражаться в устном или письменном сообщении потерпевшему сведений, не соответствующих действительности. Нередко мошенники используют материальные средства обмана, в качестве которых могут выступать подложные документы.

Обманные приемы могут выражаться в совершении субъектами преступлений следующих действий:

- фальсификация предмета сделки, например продажа поддельного товара. Нередко сама сделка является фикцией, и мошенник может получить деньги за вещь, которая вообще не существует или которая ему не принадлежит;

- внесение искажений в официальные документы или документацию, которая составляется при заключении какой-нибудь сделки, и др.

Содержание обманных приемов составляют разнообразные обстоятельства, относительно которых преступник вводит в заблуждение потерпевшего, либо факты, сообщение о которых удержало бы потерпевшего от передачи субъекту преступления денег или другого имущества, имущественных прав или оказания ему услуг. Содержание исследуемых приемов также образует и умолчание о сведениях, которые виновный был обязан сообщить. Виновный, не сообщая сведений, которые он должен был сообщить, мешает потерпевшему правильно воспринимать действительность, чем вызывает его заблуждение. Не сообщая необходимые сведения, виновный либо способствует возникновению заблуждения, либо укрепляет уже имеющееся.

Обманные приемы могут относиться к искажению не только фактов, существующих в прошлом и настоящем времени, но и фактов, которые, по уверению виновного, должны произойти в будущем.

Средством введения в заблуждение физического или юридического лица может являться и злоупотребление субъектом преступления своим действительным статусом. В этих случаях мошенник не скрывает от других лиц свое имя и статус, а, наоборот, использует это для получения от потерпевшего, например, денег или другого имущества, которые последний доверительно передает виновному. Имущество передается виновному лицами, во владении которых оно находилось, без соответствующих предосторожностей и оформления, а виновный, воспользовавшись этим, присваивает его.

В результате вышеописанных действий виновный намеревается склонить потерпевшего (физическое или юридическое лицо) к передаче ему денежных средств, ценных бумаг, материальных ценностей или другого имущества, к предоставлению услуги или совершению сделки, влекущей возникновение обязанности или освобождающей от нее. Таким образом, при совершении мошенничества виновный может стремиться не только к получению какого-либо имущества или имущественных прав, но, как и при вымогательстве, освободиться от имеющихся у него обязательств.

В соответствии со ст. 313-3 УК Франции не может служить поводом к уголовному преследованию мошенничество, совершенное каким-либо лицом во вред своему прямому (близкому) родственнику или супругу (если супруги не проживают раздельно по решению суда).

Психологические признаки (субъективная сторона) мошенничества характеризуются умышленной формой вины в виде заранее обдуманного или внезапно возникшего умысла.

Субъектом мошенничества, так же как и кражи и вымогательства, может быть юридическое лицо или физическое лицо старше тринадцати лет, которое в силу своего психического состояния способно нести уголовную ответственность.

Мошенничество без отягчающих обстоятельств по французскому уголовному законодательству наказывается несколько строже, чем неквалифицированная кража: пятью годами тюремного заключения и достаточно большим штрафом в размере 2,5 млн. франков.

В соответствии со ст. 313-2 УК Франции наказание за мошенничество увеличивается до семи лет тюремного заключения и 5 млн. франков штрафа, если мошенничество совершено:

1) лицом, обладающим публичной властью или выполняющим обязанности по государственной службе, при осуществлении или в связи с осуществлением своих полномочий или своих обязанностей;

2) лицом, неправомерно присваивающим статус лица, обладающего публичной властью или выполняющего обязанности по государственной службе;

3) лицом, обращающимся к неопределенному кругу лиц для размещения ценных бумаг или сбора денежных средств, в целях оказания гуманитарной или социальной помощи;

4) во вред лицу, особая уязвимость которого в силу его возраста, болезни, увечья, физического или психического недостатка или состояния беременности очевидна или известна исполнителю;

5) организованной бандой.

Третий квалифицирующий признак привлекает внимание тем, что французский законодатель совершенно справедливо установил более строгое наказание за мошенничество, при совершении которого субъект преступления обращается к неопределенному кругу лиц. Жертвами такого мошенничества, как правило, становятся большое количество потерпевших, которые откликаются на обращение мошенника <9>.--------------------------------<9> См.: Адельханян А.Р. Имущественные преступления и проступки по Уголовному кодексу Франции. М., 2007. С. 56.

Необходимость сравнительного исследования уголовно-правовых систем различных стран объясняется не только стремлением привнести новые знания в уголовно-правовую науку, но и возможностью отыскать и использовать удачные правовые приемы при совершенствовании национального законодательства.

Нельзя отрицать разнообразие обманных способов совершения мошенничества, а также отсутствие обобщающего определения их в уголовном законодательстве России