Преимущества депозитарных расписок.

Программы ДР позволят эмитентам:

1)привлечь иностранный капитал для решения стратегических за­дач, стоящих перед компаниями; (2) в зависимости от конструкции проекта получить возможность продать свои ценные бумаги не только в США, но и на фондовых рын­ках других стран («global offering»), включая, если тип проекта это по­зволяет, допуск к листингу на фондовых биржах таких государств или котировку ценных бумаг на их внебиржевом рынке;
(3) в зависимости от типа проекта, получить возможность:
- листинга своих ценных бумаг на Нью-йоркской Фондовой Бир­же (the New York Stock Exchange (NYSE)), Американской Фондовой Бирже (American Stock Exchange (AMEX)) и на иных фондовых биржах США, в Автоматической Системе Котирования Национальной Ассо­циации Дилеров Ценных Бумаг (the National Association of Securities Dealers, Inc.'s Automated Quotation System (NASDAQ)); включить свои ценные бумаги в Дисплейную службу Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (Over-the-Counter (OTC) и Bulletin Board Display Service of the National Association of Securities Dealers, Inc.) или в «розовые страницы» (the «pink sheets») Националь­ного Бюро Котирования Коммерческого Клирингового Дома (Commerce Clearing House's National Quotation Bureau, Inc.);
(4) если эмитент планирует продавать свою продукцию на рынке США или на ином рынке, где осуществляется продажа его ДР, - увели­чить интерес к товарам компании за рубежом; (5) поднять цену своих ценных бумаг на российском фондовом рынке.

Сделки инвесторов с депозитарными расписками «происходят в соответствии с правом США, в порядке, аналогичном торговле американскими ценными бума­гами». Это проще и выгоднее как для продавца, так и для покупателя, и не требует долгой и сложной регистрации вне Соединенных Штатов. В то время как по законодательству страны эмитента, чтобы передать права на иностранную ценную бумагу на предъявителя («securities in a bearer form») не в форме ДР по сделке, инвестор обязан: перевести сер­тификат или другое свидетельство своих прав на ценную бумагу в стра­ну эмитента и зарегистрировать там такую передачу прав. Эта проце­дура, во-первых, отнимает много времени. Во-вторых, в некоторых странах за такие сделки сразу после их регистрации или до нее взимается налог на операции с ценными бумагами, что невыгодно для инвесто­ров. В-третьих, операции с указанными ценными бумагами, как прави­ло, осуществляются в валюте страны эмитента, что часто неудобно для инвесторов. В-четвертых, «иностранное право часто налагает иные об­ременения на инвесторов», что осложняет совершение сделок.
Сделки с депозитарными расписками на американском фондовом рынке осуществляются в долларах США, что приводит к отсутствию рисков финансирования при расчетах. Сам же расчет и клиринг происходит в привычной для американского инвестора форме - в течение трех банковских дней.
Возможность получения дивидендов и управления предприятием. По иностранным ценным бумагам в форме депозитарных расписок амери­канский инвестор получает дивиденды (или проценты) через депозита­рия в долларах США. Также, в случае если инвестор владеет голосую­щими ценными бумагами, он участвует в собраниях акционеров, не по­кидая Соединенных Штатов, голосуя письменно. Получив результаты голосования от всех собственников ДР, депозитарий направляет их в страну эмитента.
Как правило, в случае приобретения иностранной ценной бумаги, не участвующей в проекте ДР, для получения дивидендов по ней амери­канский инвестор должен сам узнать дату выплаты и направить в упол­номоченный иностранным эмитентом орган сертификаты ценных бумаг для получения дивидендов. Использование права управления компани­ей путем голосования на собраниях акционеров часто также затруднено для инвестора. Он сталкивается со следующими трудностями:

- объявление о выплате дивидендов печатается в прессе страны эмитента на языке страны эмитента, поэтому ин­вестор может не получить такой информации во время;

- дивиденды выплачиваются в валюте страны эмитента, которую американский инвестор впоследствии, как пра­вило, обменивает на доллары США, что сопряжено с определенными потерями;
- требование представить документы, подтверждающие права на ценные бумаги при выплате дивидендов в стране эмитента, также сопряжено с неудобствами и дополни­тельными расходами. Получить информацию о выплате дивидендов и о собраниях ак­ционеров, включая их повестку, - не проблема для больших компаний, владеющих значительными пакетами иностранных ценных бумаг. Но «для более скромных по своим возможностям» потенциальных инвесто­ров эти проблемы (особенно вопрос уплаты дивидендов) часто являются препятствием к покупке таких ценных бумаг.
В соот­ветствии с законодательством США, депозитарий регулярно получает информацию об эмитенте. Часть такой информации он посылает собственникам ДР, а часть представляет им для ознакомления в своем офи­се. Как результат, собственники ДР достаточно осведомлены о деятель­ности эмитента и не действуют «вслепую», продавая и покупая ДР. Среди иных преимуществ депозитарных расписок выделяют: отсутствие у инвестора обязанности платить иностранному фи­нансовому институту за услуги по их хранению, повышение ликвид­ности ценных бумаг, представленных депозитарными расписками, снижение налогообложения. Депозитарий помогает инвесторам подго­товить и послать в налоговые органы страны эмитента необходимую документацию для снижения налогообложения дивидендов по двусто­ронним договорам США об избежании двойного налогообложения.

МЕХАНИЗМ ВЫПУСКА АДР

ДР выпускаются американским коммерческим банком-депозитарием («Depository») под ценные бумаги иностранного (для Со­единенных Штатов) эмитента. Последние обычно депонируются в бан­ке-корреспонденте депозитария («хранителе» или «custodian»), который расположен в стране эмитента. Банк-депозитарий действует в соот­ветствии с депозитным договором (соглашением), сторонами которого, как правило, являются депозитарий, эмитент и все лица, в то или иное время являющиеся собственниками или собственниками- выгодоприобретателями депозитарных расписок. Хранитель осу­ществляет свои функции на основании договора с депозитарием («Custodian Operating Letter For American Depositary Receipts»). Владе­лец ДР может в любое время обменять их на депонированные ценные бумаги иностранного эмитента. Также, новая порция ценных бумаг иностранного эмитента может быть депонирована для выпуска допол­нительных депозитарных расписок.

Если тип проекта не ограничивает обращение ДР, переход права собственности на них по сделке осуществляется в книгах депозитария («books of depository») в порядке, аналогичном для сделок с американ­скими ценными бумагами. Депозитарные расписки удобны для инвес­торов не только за счет легкости совершения сделок с ними. Они также обеспечивают получение в срок дивидендов и иных платежей в долла­рах США. Собственники ДР информированы об эмитенте и о его фи­нансовом положении и могут голосовать ценными бумагами ино­странной компании, не покидая Соединенных Штатов. Также владение ДР обеспечивает для инвестора снижение налогового бремени.

Несмотря на то, что Комиссия разрешает депозитарию в проектах ДР быть трастовой компанией («trust company»), на сегодняшний день практически все проекты ДР осуществляются банками. По данным Томаса Сэнфорда, шесть из них практически монопольно проводят та­кие программы. Это - Зе Бэнк оф Нью-Йорк (The Bank of New York), Ситибэнк (Citibank), Джи. Пи. Морган (J. P. Morgan) (на их долю в 1995 году приходилось 95% проектов ДР), Бэнкерс Траст (Bankers Trust), Чейз Манхэттэн (Chase Manhattan) и Мэрии Мидпэнд Бэнк (Marine Midland Bank). Последний сменил в этом бизнесе Морган Стэнли (Morgan Stanley). Крупнейшими депозитариями являются Зе Бэнк оф Нью-Йорк и Ситибэнк. С 1 января 1994 года по 31 декабря 1994 года в первом было проведено 56,2% (105) новых спонсируемых проектов, 29,4% (55) приходилось на Ситибэнк.
При выборе банка депозитария для проведения проекта ДР долж­ны быть оценены его:

- операционные возможности (наличие и уровень средств по обеспечению трансфертов акций (ведению реестра соб­ственников ДР), своевременность проведения эмиссии/ по­гашения депозитарных расписок);

- административные возможности (общий опыт работы, опыт реализации/ обслуживания программы, отчетность, учет интересов клиентов);
- качество оказываемых услуг (предлагаемые и дополни­тельные услуги).
Помимо перечисленного, также важен учет возможностей кон­фликта интересов, например, в случае, когда брокеры, дилеры или ан­деррайтеры, участвующие в проекте, являются аффиллированными ли­цами депозитария. Право США запрещает депозитарию в проектах быть одновременно андеррайтером и самому, без подключения брокеров или дилеров, торговать ДР.
В программах ДР депозитарий одновременно (1) выполняет депозитарные функции, (2) является держателем реестра и трансфертным агентом, а также (3) администратором-распорядителем проекта.

Его депозитарные функции включают выпуск депозитарных расписок против поставки обеспечивающих ценных бумаг эмитента, возвращение разблокированных обеспечивающих ценных бумаг на российский рынок после погашения расписок и содействие упорядоченной работе рынка при помощи механизма предразблокировки.

Российские право не трактует функции депозитария также широко как американское. Оно ограничивает их «депозитарной деятельностью», под которой понимается «оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги». Взаимоотношения депозитария и клиента (депонента) по российскому праву строятся в соответствии с депозитным договоре» (договором счета депо). Такой счет ведется депозитариев (домицилиатом счета депо). При помощи этого счета депозитарий;
- вознаграждение по договору с депонентом:

- регистрирует сделки с ценными бумагами;

- осуществляет клиринг ценных бумаг;

- передает сертификаты ценных бумаг по поручению депонентов третьим лицам;
- получает доходы клиентов по ценным бумагам и переводит их на счета депо каждого из них. В проектах АДР по праву США заключаются как договор об открытии счета (аналог российского договора о счете депо), так и депозитное соглашение.

Как трансфертный агент и держатель реестра, депозитарий обра­батывает трансферты депозитарных расписок и ведет реестр их зареги­стрированных держателей. Также депозитарий в проектах ДР обрабатывает выплаты дивидендов, выступает в качестве доверенного лица и отвечает на запросы акционеров.
Будучи администратором-распорядителем проекта, депозитарий:
помогает в разработке структуры программы, способствует реализации прав акционеров, участвует в обеспечении соблюдения нормативных требований к проекту, а также отчитывается за ход реализации про­граммы.

ТИПЫ ПРОЕКТОВ ВЫПУСКА ДР

Проекты выпуска американских депозитарных расписок могут быть спонсируемыми и неспонсируемыми («sponsored & unsponsored facilities»). Первые проводятся по инициативе и при активном участии иностранного эмитента, в то время как вторые этого не требуют. Буду­чи в целом «одинаковыми по своей природе, они существенно отлича­ются друг от друга:
- по возможностям торговли на биржевом и внебирже­вом рынках США;
- по правам и обязанностям эмитента, депозитария и инвесторов, купивших такие расписки»; а также

- по требованиям к их регистрации.

Неспонсируемые проекты АДР. Неспонсируемые проекты проводятся американским депозитарием в трех случаях. Во-первых, когда он, изучив конъюнктуру фондового рынка, сам пришел к выводу о прибыльности продажи инвесторам ценных бумаг иностранного эми­тента в форме АДР. Во-вторых, когда владелец крупного пакета цен­ных бумаг иностранного эмитента или американский брокер, ожи­дающие прибыль от такого проекта, поручают ему выпустить депозитарные расписки. В-третьих, по договоренности с иностранным эми­тентом, желающим после проведения неспонсируемого проекта провес­ти спонсируемый у того же депозитария. На практике последний случай самый распространенный.
«В целях защиты рынка» Комиссия постановила, что «если су­ществует спонсируемый проект ДР, то ни один депозитарий не может продублировать его с теми же ценными бумагами иностранного частного эмитента». Это допускается Комиссией в отношении неспонсируемых проектов АДР. Другие депозитарии «могут выпускать неспонсируемые АДР, не спрашивая согласия эмитента и первого депозитария. Таким дублирующим депозитарным распискам присваивается номер, идентичный впервые выпущенной АДР. Они считаются взаимозаменяемыми и продаются вне зависимости от принадлежности к конкретном) депозитарию». Когда спонсируемый проект следует за неспонсируемым, депозита­рий последнего должен такой проект завершить. Это делается путец бесплатного обмена неспонсируемых АДР на спонсируемые. Обмен сопровожается переходом депонированных ценных бумаг иностранного эмитента из одного проекта в другой. Также происходит перевод данных о владельцах ДР в соответствующих реестрах и книгах.

Одной из главных черт неспонсируемых проектов является воз­можность участия в них нескольких депозитариев. Даже в случае когда неспонсируемый проект проводится по договоренности с эмитен­том, последний не является стороной соглашения депозитария и инвесторов[1], текст которого приводится на каждой неспонсируемой депозитарной расписке. Как правило, в таком договоре не закреплены обязанности депозитария:

- предоставлять инвесторам материалы о голосовании ценными бумагами иностранного эмитента;

- посылать результаты их голосования иностранной ком-пании; а также
- распространять среди них информацию об эмитенте. Обычно держатели неспонсируемых АДР платят все расходы по про ведению проекта, включая оплату конвертации дивидендов. В случае со спонсируемыми проектами, иностранный эмитент, как правило, платит депозитарию за его услуги, включая оплату «карманных расходов) (так называемых «out-of-pocket expenses») (например, плату за почто вые расходы депозитария и т. п.). Ставки за такие услуги оговаривают­ся в «листе о ценах» («fee letter»), подписываемом сторонами.

Перед началом неспонсируемого проекта выпуска АДР американский депозита­рий обращается к иностранному эмитенту за получением «письма об отсутствии возражений» («non-objection letter») на его проведение. В случае отказа эмитента подписать такое письмо, депозитарий, как пра­вило, не осуществляет неспонсируемый проект. Были прецеденты, когда депозитарии все же продолжали проведение неспонсируемых проектов. Комиссия в таких случаях отказывалась от их регистрации. Регистрация американских депозитарных акций по Закону 1933 го­да осуществляется по Форме Ф-6 (Form F-6). Ценные бумаги ино­странного эмитента освобождаются от регистрации по Разделу 12(g) Закона 1934 года с использованием Правила 12g3-2(b).

Сделки с неспонсируемыми расписками на вторичном рынке осу­ществляются через Дисплейную службу Национальной Ассоциации Ди­леров Ценных Бумаг и путем включения АДР в «розовые страницы». Неспонсируемые АДР не могут быть использованы для международно­го размещения ценных бумаг иностранного эмитента в форме депозитарных расписок

Спонсируемые проекты ДР. Существует пять типов проектов спонсируемых де­позитарных расписок. Два из них проводятся с целью увеличения коли­чества акционеров без эмиссии новых ценных бумаг (проекты Первого и Второго Уровня) («Level I & Level II DRs»). Три других используются для увеличения капитала компании. В каждом из последних иностранный эмитент выпускает новые ценные бумаги (проекты Третьего Уровня) («Level III Drs»). Исключение составляют проекты по Правилу 144 А
Спонсируемые программы каждого уровня отличаются друг от друга по степени: вовлечения в них эмитента и раскрытия им информации о себе. В приводимой таблице 1 приложения 1 в обобщенном виде показан порядок регистрации спонсируемых ДР и отчетности эмитента по Законам 1933 и 1934 годов.

Спонсируемые проекты ДР Первого Уровня. Данный тип проекте на сегодняшний день является самым популярным среди эмитентов. Это объясняется, во-первых, «его дешевизной в сравнении c другими», и во-вторых, «наименьшими требованиями по раскрытию информации эмитентом»
По этим же причинам спонсируемые проекты ДР Первого Уровня в конце 80-х в 90-х годах стали самыми распространенными в мире. Многие эмитенты начинают с этих программ, прежде чем перейти на более сложный уровень.
Первым шагом компании на пути проведения проекта ДР первого уровня является регистрация проекта по Закону 1933 года по Форме Ф-6. Также в Комиссию передается письмо с приложениями, в котором эмитент просит освободить его от регистрации и отчетности по Закону 11934 года в соответствии с Правилом 12g3-2(b) (смотреть таблицу).
Депозитарий и эмитент подписывают депозитное соглашение, как вправило, после получения такого освобождения и регистрации проекта ДР по Закону 1933 года по Форме Ф-6. Как только эта Форма регистрируется Комиссией (и признается действительной («effective»)), депозитарий получает право выпустить депозитарные расписки под депозит ценных бумаг иностранного эмитента, купленных на вторичном рынке. Спонсируемые (листинговые) ДР Второго Уровня. Депозитарные расписки этого типа включаются в листинг на одной или нескольких американских фондовых биржах или в систему NASDAQ98.
Для регистрации проекта по Закону 1933 года используется Фор­ма Ф-6. В отличие от ДР Первого Уровня, регистрация по Закону 1934 года происходит по Форме 20-Ф. Эта Форма требует предоставле­ние подробной финансовой информации об эмитенте. Часть таких данных должна соответствовать Американским общепринятым принципам финансовой отчетности.
Спонсируемые ДР Третьего Уровня. Иностранный эмитент в целях увеличения капитала компании может провести:

(A) частное размещение ДР по Правилу 144 А с предложением ценных бумаг квалифицированным институциональным покупателям («qualified institutional buyers» или «QIBs»). Чтобы был «квалифицированным институциональным покупателем», юридическое лицо должно владеть (или «инвестировать с требуемой осмотритель­ностью») ценными бумагами на сумму в $100 миллионов.;
(Б) публичное размещение ДР;

(B) международное/ глобальное предложение ДР с частным или публич­ным предложением вновь выпущенных ценных бумаг в США.
Публично размещаемые депозитарные расписки могут быть в листинге на Нью-йоркской Фондовой Бирже (NYSE), Американской Фондовой Бирже (АМЕХ) и на иных биржах ценных бумаг США. Допусти моих обращение и в Автоматической Системе Котирования Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (NASDAQ). Сделки с такими депозитарными расписками также совершаются через Дисплейную службу Национальной Ассоциации Дилеров Ценных Бумаг (ОТС Bulletin Board) или «розовые страницы» (the «pink sheets») Националаного Бюро Котирования Коммерческого Клирингового Дома. Публично размещаемые ДР являются «неограниченными ценными бумагами («unrestricted securitities»), так как круг их собственников не очерчен конкретной группой инвесторов.
В отличие от публично размещаемых, обращение частно размещаемых ДР на вторичном рынке ограничивается системой ПOPTAЛ (PORTAL), где сделки с ними проводят квалифицированные институциональные покупатели. Частно размещаемые спонсируемые ДР Третьего Уровня являются «ограниченными ценными бумагами» («restricted securities»). Они не могут быть объектом свободной купли-продажи в Соединенных Штатах в течение трех лет после эмиссии. Право США запрещает делать открытые (публичные) предложения таких бумаг, по­давать заявки или проводить их рекламу. Исключение составляют частные размещения ценных бумаг не в форме ДР, которые предлагают­ся «аккредитованным инвесторам» («accredited investors»), не описы­ваемые в данной работе.
В программах ДР Третьего Уровня, также как и в других спонси­руемых проектах, депозитное соглашение заключается после их реги­страции Комиссией. Публичное предложение регистрируется Комиссией по Закону 1933 года с использованием подробных Форм Ф-1, Ф-2 или ф-3. Регистрация по Закону 1934 года проводится по Формам 20-Ф или 8-А с полным соответствием финансовой отчетности эмитента U.S. GAAP и Инструкции S - X. Отчетность эмитента по Закону 1934 года требует ежегодного файлирования в Комиссии Формы 20-Ф с приложением бухгалтерской отчетности, также периодически необхо­димо представление Комиссии Формы 6-К. Частное предложение освобождено от регистрации по Закону 1933 года. Правило 12g3-2(b) используется эмитентом для освобожде­ния от регистрации и от предоставления информации и отчетности по Закону 1934 года. Финансовая отчетность в проектах частного разме­щения может не соответствовать требованиям U. S. GAAP. Как результат, благодаря сниженным требованиям к предоставлению инфор­мации, проекты ДР по Правилу 144А приобретают все большую популярность в России.
В 1995 году самым крупным привлечением капитала через частноразмещаемые АДР был выпуск депозитарных расписок на акции компании Кореа Мобил Телеком (Korea Mobile Telecom) на сумму $150.