Дело Ярославцева и Кононова. Основные проблемы профессиональной этики адвокатов

1. ФЗ "об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ", кодекс профессиональной этики адвоката

Вообще каждый субъект на своем уровне принимает кодексы, палаты адвокатов тоже принимают кодексы, но надо исходить из кодекса адвокатской этики, принятом на всероссийском съезде адвокатов 2003.

Проблема юридической силы этого кодекса: этот кодекс, с одной стороны, не имеет юридической силы. А с другой, разъясняют важные положения этики, которые не нашли отражения в законе. Адвокатура- это профессиональное сообщество. Адвокаты выходят из ситуации следующим образом: берут в законе например слово "добросовестность" и разъясняют в кодексе его значение

2. Адвокаты должны сохранять честь, достоинство, быть профессионально независимым, сохранять профессиональную тайну. Профессиональная тайна- безусловный приоритет деятельности адвоката.

Вопросы в адвокатской этике:

1. Вопросы конфликта интересов. То есть если например адвокат в одном деле представлял министерство здравоохранения, то в другом не может в другом деле выступать против него.

Или например против своего бывшего места работы и тп.

Или если учились/работали и тп адвокат и судь вместе

2. Вопросы адвокатской тайны

3. Вопросы гонорара

4. Вопросы рекламы

ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ТАЙНА АДВОКАТА (ЗНАТЬ ОООООЧЕНЬ ХОРОШО):

1) профессиональная тайна распространяется на

-факт обращения

-все доказательства и документы, собранные адвокатом

-сведения, полученные адекватном от доверителей

-содержание правовых советов

-все адвокатское производство

-условия соглашения об оказании юридической помощи

Гонорар- элемент адвокатской тайны, однако это не распространяется на налоговую инспекцию, так как интересы государства важнее

2) вообще порой очень сложно определить границы адвокатской тайны, что именно покрывает адвокатская тайна

адвокат не в праве действовать против интересов доверителей, брать на себя больше дел, чем он физически в состоянии провести, заявлять о виновности доверителя, если он ее отрицает (в европейском и американском праве в этом смысле по другому. Если доверитель доспрошен и отрицает вину, а адвокат знает, что он виновен, то адвокат обязан об этом сообщить)

от 11.05

что может заставить адвоката раскрыть адвокатскую тайну? если адвокат знает о готовящемся тяжком преступлении против личности, он может об этом сообщить. Это все.

Защита адвокатской тайны раскрывается в 2 аспектах:

1) адвокатский иммунитет

Касается еще и доверителя. Практика исходит из того, что защищая адвоката ему обеспечиваются нормальные условия для работы. Кроме того, таким образом защищаются и интересы доверителя. То есть интерес доверителя даже в первую очередь. А уже потом условия для работы адвоката

2) допустимые правовые основания для доступа третьих лиц к адвокатской тайне

В этом вопросе в законодательстве есть коллизия. Если посмотреть на налоговую деятельность, то они имеют право узнавать, сколько платят адвокату. Он обязан отчитываться. А это уже может быть основание для возникновения вопросов (откуда у доверителя деньги и тп)

При оперативно-розыскной деятельности адвоката могут привлекать в качестве соучастника- только на определенных фазах и в определенных случаях- если, например, адвокат- соучастник, прячет тело вместе с преступником^^.

Если доверитель сидит в тюрьме и говорит адвокату, куда спрятал деньги, поручает адвокату пойти и взять из тех денег гонорар. Как быть? Адвокат не может взять эти деньги, тк это улики. Если их возьмет, даже в качестве гонорара, то станет соучастником. Адвокатская тайна здесь не работает, это будет преступление.

Так что у адвоката основные проблемы не на стадии суда.

Законодательные гарантии безопасности адвоката и сохранения адвокатской тайны:

1. В УК статьи, устанавливающие уголовную ответственность должностных лиц, если они заставят адвоката нарушат адвокатскую тайну

2. УПК закрепляет понятие адвокатской тайны (то есть это поняти есть не только в кодексе адвокатской этики)

3. Норма в УПК, что нельзя проводить обыск в адвокатских образованиях без особого решения суда, то есть особая защита адвоката

Ряд постановлений европейского суда по правам человека о том, что адвокатская тайна должна быть сохранена.

Должен ли адвокат сообщать о доходах своего доверителя? Адвокат имеет право не представлять налоговым органам о доходах своего доверителя, даже если они его спрашивают. Но о своих доходах он сообщать обязан, это в интересах государства. Таким образом он частично раскрывает информацию о доходах доверителя. Так что в этой сфере не полная защита. Так что конфликт налоговой и адвокатуры

Кроме того, органы дознания- тоже конфликт. Адвокат не может быть допрошен. Но иммунитет адвоката ограничивается только рамками его профессиональной деятельности в рамках каждого конкретного дела. То есть нет абсолютного иммунитета (как, например, у судьи)

Важный элемент сохранения адвокатской тайны- профессиональная независимость адвоката. У него нет непосредственных начальниках, все на принципах самоорганизации. У него есть только дисциплинарная ответственность за дисциплинарные нарушения. Но при этом адвокат- член корпорации, к нему предъявляются опр корпоративные требования.

Ситуация. Договор с адвокатом заключила мать человека, чтобы его защищать, но она только платит и возможно сообщает некот требования. Как быть с третьей стороной?? На него адвокатская тайна не распространяется, тк это обычный гражданско-правовой договор.

Тайна защищает только то, что сообщает доверитель.

Что защищает адвокатская тайна:

- что сообщает доверитель.

- что адвокат сам находит

международно- правовые организации считают, что конституционные права являются превыше профессиональных обязательств (хотя и в разумных пределах)

Адвокату нельзя входить в долговую зависимость от своего доверителя. И вообще надо контролировать любые личные отношения с доверителем. Гонорар можно брать только деньгами

С точки зрения этики очень важны отношения адвоката с другими адвокатами. Нельзя оскорблять др сторону и тп

Меры дисциплинарной ответственности адвоката:

-замечание

-предупреждение

-прекращение статуса адвоката

Повод для возбуждения дисциплинарного производства:

-жалоба, кот подается другим адвокатом, доверителем

-представление, кот вносится в адвокатское образование гос органами

-сообщение, кот направляют судьи в адвокатскую палату

Дисциплинарное производство

2 стадии. Начало- в квалификационной комиссии адвокатской палаты субъекта, потом разбирательство в совете адвокатской палаты субъекта (то есть сначала комиссия, потом совет)

С любыми решениями адвокаты имеют право обратиться в суд

Решение конст суда 2007- соглашение адвоката с доверителем является гражданско-правовым соглашением, так что решение суда не может быть его предметом. Адвокат не может устанавливать гонорар в зависимости от исхода дела. ("Гонорар успеха")

Реклама адвокатского образования

Это освещение деятельности адвокатского образования.

ФЗ- опр требования по информации об адвокате и адвокатском образовании. реклама допускается, но надо учитывать определенные критерии:

- в информации не должно быть оценочных характеристик адвоката (самый лучший и тп)

- нельзя в информации написать отзывы др лиц об адвокате

- нельзя сравнивать себя с др адвокаты, если деже не называя конкретных имен

- нельзя критиковать др адвокатов

- нельзя писать намеки и двусмысленные вещи

если третье лицо распространяется какую-л информацию от имени адвоката, он должен сообщить в адвокатское образование, причем лучше в совет

НОТАРИУСЫ- ПРОФ ЭТИКА

в каждом субъекте палаты со своими кодексами, есть и общий кодекс, но там только общие положения (в отличие от кодекса адвокатов)

Тк нотариусы оказывают содействие физическим и юридическим лицам, они должны разъяснить(!!) предупредить о последствиях. Это вопрос этики. Если не предупредит, то это не нарушение закона, а нарушение этики.

Также нотариус обязан сразу разъяснить тариф.

Важна культура речи

Отказ от необоснованного приема или выезда. Необоснованный отказ- повод для обжалования в нотариальную палату

Нотариусы не могут передать свои действия др лицам. Это повод для лишения статуса.

Тайна совершаемого действия. Должна храниться. Нотариус не имеет право разглашать тайну даже после прекращения своей профессиональной деятельности.

ЮРИДИЧЕСКАЯ РИТОРИКА

1. проблема юридической риторики

Разработана Квинтелианом во второй половине первого века нашей эры.

Классы проблем, кот стоят перед юристом по содержанию формулировки проблемы:

- проблемы бывают общие и частные

частные проблемы сводятся к общим

- проблемы бывают умозрительными (какокво право?) и практическими

- проблемы бывают явными (следует ли жениться кому-то)и скрытыми (следует ли женится в условиях терании)

Статус проблемы

Статус- это вопрос. 3 класса вопроса:

1)общий вопрос (было ли правонарушение) ответ только да или нет. Однозначный ответ может быть только на этот вопрос

когда достигнут ответ на первый вопрос, задают второй:

2)Статус установления- что представляет собой данное деяние

Обвинение должно быть доказано

3)статус определения (вопрос- что это??) применимость юр нормы к определению деяния

как квалифицируется деяние? какой нормой?

тезис аргументации

инструменты работы в статусе определения- топы:

-сущность (отношение деяния к данному закону) и явление

- десиденции (качество, количество, свойства, имя)

- топос отношения (если нет сына, то не может быть отцом, но есть опр символическое категории, кот могут существовать друг без друга- синий без красного)

причина

-Причина действующая

-материальная причина

-причина формальная

-телеологическая причина (повышает уровень ответственности, тк умысел)

утверждение о факте может быть не просто истинным или ложным, а истино или ложно частично

причин может быть много, но важно обнаружить замысел лица

4) статус оценки

Когда уже квалифицировали деяние, приступает к оценке

инструменты:

-сравнение (по принципу больше-меньше)

-сопоставление (по принципу качественного сопоставления объектов)

3 правила сравнения :

- правило справедливости- равные категории рассматриваются равным образом, неравные- неравным образом

- правило обратимости (око за око, зуб за зуб. Талион)

- правило перенесения ответственности (может быть виноват не деятель, а ситуация и тп)

В основе юридической аргументации - софизм

Некое положение лежит в основе аргумента. Положение принимается либо всем обществом, либо его частью. (Презумпция невиновности)

Любой юридический аргумент - это риторический (а не логический) аргумент. 3 составляющих:

- схема

-топос (содержание посылки аргумента, основа, общее место)

- редукция аргумента (цепочка слов, кот протягивается от посылки (топос) к выводу аргумента)

РАСПОЛОЖЕНИЕ РЕЧИ

Одну и ту же речь можно по разным основанием разделить на разные части

Циеронова хрея- классической построение речи:

1) начальная часть

-Вступление

-Предложение (главный тезис)

-Разделение предмета

оратору важно в начале речи сформировать хорошее отношение аудитории к себе.

2) центральная часть

логос речи- изложение речи. Аргументация (подтверждение или отрицание)

3) завершающая часть

-рекапитуляция - обобщение (кратко сформулировать основные положения речи)

-пафос- возбуждение эмоций. Но важно, чтобы не было ложного пафоса

Вступление в речь, вилы:

1) простое

-подчеркнуть важность дела (правосудия или защиты)

-показать, каким ты можешь быть хорошим человеком- выбрать образ- законник, поборник правды и справедливости и тп. Кто вы такой как адвокат или обвинитель?

-подчеркнуть значимость проблемы

-подчеркнуть важность аудитории

2) оборванное вступление (эксабрутто)

Если дело трудное, получило большую огласку и аудитория очень возбуждена.

Сначало надо присоединиться к аудитории, потом отлечь ее и успокоить, потом уже говорить по существу

3)если аудитория настроены против оратора

-присоединиться к аудитории в главном(этически)

-показать, что позиция аудитории эмоциональна

-показать и аргументировать иные позиции, призвать людей подумать над этим

-разделить аудиторию (тк люди думают поодиночке)

Где применяется разделение предмете речи на части- когда речь длинная и сложная

ЛОГИЧЕСКАЯ ЧАСТЬ РЕЧИ

1) изложение.

включает 2 пункта: описание и повествование

Это всегда аргументы, причем даже более сильный, чем непосредственно аргументы

Описание:

-синтетическое (от частного к общему)

-аналитическое (от общего к частному)

-смешанное

В описании важно: план и перспектива (объект можно выделить как близкий к аудитории и как делений от нее)

Повествование строится на глаголе совершенного вида прошедшего времени или схожей с ним форме.

Повествование предполагает обязательный драматургический сюжет (завязка, экспозиция, кульминация, развязка)

2) техническое подтверждение- аргументация

Последовательность изложения аргументации:

- восходящая (от самого слабого к самому сильному аргументу)

- нисходящая (от сильного к слабому)

- гомерическая (в начале и в конце даются в краткой форме самые сильные аргументы, а в середине- более слабые. Последним- самый сильный аргумент)

когда делаешь паузу, аудитория успевает задуматься и проанализировать, так что надо давать паузы перед сильными аргументами и не надо перед слабыми

контрааргументация:

есть дискуссия и полемика (полемика- это компрометация противника).

Идет в порядке, обратном речи:

-сначала опровергнуть пафос оппонента

-потом разоблачить софизм слов (если говорит, что стреляли- то по женщинам и детям) и мыслей (логические ошибки в аргументации)

-в конце показать, что противник- нечестный, непредусмотрительный, наглый и тп. Тольк не надо говорить об этом прямо, а дать понять