Общепризнанные принципы, как и источники МП.

Общие принципы права признанные цивилизованными нациями представляет собой первичные основополагающие ценности которые положены в основу создание и существования права в том числе и м\н права.

К общим принципам права можно отнести:

· принцип не злоупотребления правом (устанавливает, что равный над равным не может иметь власти);

· принцип, согласно которого, никто не может быть судьей в собственном деле.

Общие принципы права как правило не имеют письменного закрепления, а их применение напрямую зависит от правовой культуры применителя этого принципа.

Поэтому общие принципы права признанные цивилизованными нациями имеют вспомогательный характер они как правило, использует м\н судебными органами в ходе мотивирования решения, без указания на них как на источник.

Судебные прецеденты. Роль доктрины в МП.

Согласно ст. 38 Статута м\н суда ООН судебные решения и доктрины применяются с оговоркой указанной в статье 59 этого статута.

Согласно ст. 59 Статута м\н суда ООН суд.решения могут быть обязательны только в данном деле и с данной стороной.

Доктрины представляют собой позиции авторитетных ученых в сфере м\н права. Существует множество случаев когда мнение этих ученых было положено в основу суд.решений, а позже получили оформление как м\н обычай или норма м\н права.

Международное «мягкое» право.

Несмотря на то, что термин «мягкое» право уже занял свое место в международно-правовой доктрине и практике государств, четкого определения он еще не получил. Трудность здесь заключается в том, что, во-первых, под «мягким» правом понимаются разные по своей природе и характеру нормы, во-вторых, они имеют свои особенности в регулировании международных отношений, которые не всегда хорошо воспринимаются сторонниками формально-правового подхода.

Обычно под «мягким» правом в международно-правовой литературе понимается нормативная совокупность, состоящая из двух видов норм:

1) нормы договоров, которые неопределенны по своему содержанию и не порождают для государств конкретных прав и обязанностей;

2) нормы, содержащиеся в резолюциях международных органов и организаций, не обладающих юридически обязательной силой.

Нормы м\н «мягкого» права носят рекомендательный характер, следовательно их выполнение не обязательно, а за нарушение ответственность не настает.

Самым известным источником «мягкого» права является Всемирная Декларация по правам человека. Она носит рекомендательный характер, но оказывает огромное влияние на становление развития прав человека. Ее положения были приняты для различных государств в качестве стандартов МП.

Теории взаимодействия международного и национального права.

В МП выделяют две основные теории взаимодействия:

1. ДУАЛИСТИЧЕСКАЯ.

Основоположник этого направления немецкий ученый XIX века Г. Трипель писал: «Международное и внутригосударственное право суть не только различные отрасли права, но и различные правопорядки. Это два круга, которые не более чем соприкасаются и никогда не пересекаются».

М\н и нац право практически не пересекаются и не взаимодействуют друг с другом МП как и нац. представляют собой 2 различных правопорядка. Нормы МП не регулируют правоотношения возникающие на территории отдельного гос-ва так же как нормы нац. права не регулируют м\н правоотношения.

Исходя из этой теории нормы МП способны применять участие в регулировании правоотношений исключительно через спец. процедуру – ратификацию.

2. МОНИСТИЧЕСКАЯ.

Эта теория содержится в трудах австрийского юриста ХХ в. Г. Кельзена, в послевоенные годы, профессора Калифорнийского университета (США). Отождествляя государство с корпорацией, Кельзен писал: «Государство рассматривается только как правовое явление, как юридическое лицо, т.е. корпорацию»

а) Монизм примата МП: нац. и МП постоянно пересекаются и влияют друг на друга.

При коллизии нормы МП и нормы нац. права приоритет кнормы МП.

б) Монизм примата нац. права: при коллизии принимается норма нац. права.

В Украины сложилась особая практика действия норм МП. Фактически наше гос-во проповедует идеи сембиоза дуалистической теории и монизма примата МП.

Другими словами нормы МП как правило получают свою юр. силу путем применений ратификации но не исключено осущ. правовой регулирования нормой МП общ.отношений в Украине напрямую кроме этого в случае коллизии нормы МП и нац. права действуют правила предусмотр. нормой МП.

Имплементация норм МП: понятие и формы.

Независимо от избранной модели соотношения м\н и нац. права необходимость соблюдения гос-вом своих м\н-пр. обязательств ставят перед ним вопрос о действии м\н-пр. норм во внутреннем порядке.

В таком случае возникает необходимость применения механизма имплементации,т.е преобразование норм МП в нормы нац. права.

Существуют три осн. способа имплементации:

1) Рецепция - текстуальное повторение содержания м\н-пр. нормы в статье НПА.

рецепция возможна не всегда, поскольку нормы МП создаются максимально универсальными без учета особенностей отдельного гос-ва.

Она может применяться как до заключения м\н договора (с целью приведения нац. зак-ва в соответствии с требованиями международного договора) как и осле такого заключения.

В ходе применения рецепции речь о прямом действии норм М\П не идет.

Фактически путем применения этого способа, появляется норма национального права, внешне похожа на норму МП.

2) Трансформация – полная переработка текста международно-правового договора или отдельных его статей с принятием на этой основе норм национального права.

Как правило нормы национального права получают другое словестное выражение.

Она позволяет учитывать особенности законодательства отдельного гос-ва.

При трансформации также не идет речь о прямом действии нормы МП во внутреннем правопорядке страны.

Международно-правовая норма не изменяется, она не теряет свой статус, она служит образцом, на основе которого, осуществляются изменения национальное законодательство.

3) Отсылка – это указание в номе нац. права на использование нормы МП как источника регулирующего соответствующие правоотношения.

С помощью отсылки норма МП получает характер прямого воздействия на общественные правоотношения, сложившиеся в гос-ве.

Гармонизация подразумевает обоюдное согласование правил поведения в этих категориях.

Адаптирование - одностороннее применение норм одного права в соответствии с другим.

20. Юридическое значение предоставление согласия ВРУ на обязательность м\н дговора.

Впервые отношения независимой Украины к вопросу о соотношении нац. и МП было сформулировано в декларации о гос. суверенитете, в котором был провозглашен приоритет общепризнанных норм МП перед нормами нац. права. Позже эта позиция получила свое развитие в ЗУ «О действии М/Н договоров на территории Украины» и в ЗУ «О международных договорах Украины».

Согласно положениям ЗУ «О М/Д» заключила и надлежащим образом ратифицировала государство международные договора составляют неотъемлемую часть нац. законодательства Украины и применяются в порядке, предусмотренном для норм нац. зак-ва.

В соответствии со ст. 9 КУ действующие международные договора, согласие на обязательность которых дала ВРУ, является частью нац. зак-ва.

Заключение международных договоров, которые противоречат КУ, возможно только после внесения соответствующих изменений в КУ.

Согласно положениям ЗУ «О М/Д», в случае если положения М/Д предусматривают правила поведения, которые противоречат норме зак-ва Украины, то применяются положения международного договора. В любом случае М/Д обязан соответствовать КУ, и если КУ предусматривает регламентацию правоотношений, отличающихся от положений М/Д, то применяются КУ.

Относительно М/Д Украины, которые действовали до принятия КУ 1996г., применяются правила, предусмотренные п.1 переходных положений КУ, т.е. они действуют в части, не противоречащей КУ.

Заключение международных договоров и приобретение им силы. Регистрация и публикация международных договоров.

Стадии заключения м\н договора:

1. Разработка текста и установление его аунтентичности.

Разработка текста договора может происходить на переговорах, на специально созываемых международных конференциях, в рамках международных организаций. Двусторонние договоры разрабатываются в основном на переговорах соответствующих государств. После того как текст договора согласо­ван, необходимо установить его аутентичность.

Установление аутентичности означает, что текст договора окон­чателен и изменениям не подлежит. Установление аутентичности договора производится путем его:

· парафирования (постановки под договором инициалов уполномоченных лиц),

· подписания,

· подписа­ния ad referendum (подписания договора с условием последующего одобрения компетентным государственным органом),

· включения текста в заключительный акт конференции или в резолюцию между­народной организации об одобрении договора.

Если после процеду­ры установления аутентичности договора стороны решат внести в текст изменения или дополнения, аутентичность подлежит новому установлению.

 

2. Принятие текста договора.

Текст договора может приниматься:

· голосованием (единогласно, простым большинством, большинством в две трети голосов или иным большинством по соглашению сторон),

· консенсусом (без голосования, при отсутствии возражений участников перегово­ров.

Если поступает хотя бы одно возражение, текст договора не может быть принят до тех пор, пока не будут изменено соответствующее положение договора или возражение не будет снято). Если договор разрабатывается в рамках международной организации, текст может приниматься путем голосования за резолюцию об одобрении договора. Текст договора, разрабатываемый на конференции, может приниматься также путем включения его в заключительный акт конференции, совещания.

3. Выражение согласия на обязательность договора.

Согласие договора может выполняться путем:

· Подписания

· Обмена документами (как правило эти документы либо представляют собой договор, либо сопровождают его.(ноты, письма))

Согласие на обязательность договора может выражаться путем подписания, ратификации, утверждения, принятия, присоединения к договору, обмена документами.