Соотношение понятий «источник права» и «форма права»

Термин «источник права» - дискуссионный.

Споры идут о соотношении источника права и формы права.

Источник права имеет несколько смысловых значений:

-Основание права

-Его исходное начало

-Письменный документ

-Причина и факторы действия

-Сила права

Под источниками права в материальном смысле понимаются экономические условия жизни общества или способ бытия людей

Источник права в идеальном смысле – это философские идеи, доминирующие правовые доктрины, которые легли в основу данной правовой системы.

Источник права в формальном смысле означает различные способы правотворческой деятельности

Источник права в политическом смысле понимается государство как источник позитивного права

Именно интеллектуальная и волевая деятельность носителей власти является связующим звеном между источниками права в материальном смысле и документальными источниками.

Форма права – отражает специфическое внешнее выражение общеобязательных правовых норм, способ и особенности официального закрепления содержания норм права как государственно-властных велений.

Форма права показывает, как содержание права выражено вовне, т.е внешнее выражение правовых норм, а источник права – характеризует истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения

Если источник права характеризует истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения, то форма права показывает, как содержание права выражено вовне, т.е. внешнее выражение правовых норм.

Под формой права принято понимать специфическое внешнее выражение общеобязательных правовых норм, правовой результат оформления правовых предписаний, регламентирующих правила поведения.

Рецепция в праве

Рецепция – один из способов развития национального права. Основанная на заимствовании иностранного правового материала, она отражает тенденцию сближения правовых систем. Рецепция права – универсальная закономерность в историческом развитии права всех стран, основанная на его способности аккумулировать общечеловеческий опыт

Рецепция права является необходимым инструментом развития правовой системы. Как правовое явление, рецепция является самым востребованным (особенно для современности) инструментом модернизации права. Это объясняется, прежде всего, тем, что правовые системы всех стран никогда не существовали и не существуют изолированно. Борьба государства с рецепцией не только права, но и других культурных ценностей вообще оканчивается полнейшим провалом для такого государства, деградацией общества.

Особый интерес представляет феномен полномасштабной рецепции, который позволяет решать глобальные задачи, связанные с внешними и внутренними вызовами государственности. Одним из таких вызовов является кризис государственности, связанный с необходимостью модернизации. Такая необходимость может быть связана с внешней угрозой не только военного, но и экономического характера. Полномасштабная рецепция права в рамках правовых преобразований становится возможной в результате государственно-правового кризиса. В сущности, ее можно определить именно как «кризисную» модель рецепции.

Процессы преемственности и обновления в праве связаны с закономерностями становления индивидуальных, национальных правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве, с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др.

Преемственность и обновление — это две стороны одного и того же процесса - процесса становления и развития национальной правовой системы. Причем пропорции, удельный вес каждой из сторон в каждом конкретном случае и на каждом историческом этапе могут быть различными, что зависит от таких факторов, как:

а) собственная логика развития права как социального феномена;

 б) социально-экономический строй общества;

в) религиозно-этические традиции;

г) историческая обстановка;

 д) внешнее влияние;

Болгарский правовед Нено Неновски считает, «что преемственность в праве означает связь между разными этапами (ступенями) в развитии права как социального явления, что суть этой связи состоит в сохранении определенных элементов или сторон права (в его сущности, содержании, форме, структуре, функциях и др.) при соответствующих его изменениях». При этом автор правильно обращает внимание на то, что преемственность может быть отрицательной, то есть иметь консервативное, реакционное, негативное значение.

Неновски различает преемственность «по вертикали» (во времени) и «по горизонтали» (в пространстве). В любом случае, однако, преемственность по смыслу этого понятия предполагает исторически последовательный характер, и в этом плане «вертикальная» преемственность отличается от «горизонтальной» лишь тем, что означает сохранение элементов при переходе в новые качественные состояния одной и той же национальной правовой системы. «Горизонтальная» же преемственность заключается в восприятии прошлого правового опыта других (территориально) государств. Болгарский правовед полагает, что рецепция права может рассматриваться как специфическое проявление преемственности в праве. Думается, что дело обстоит как раз наоборот: правопреемственность является разновидностью правовой рецепции.

Пример: самым известным примером рецепции права в форме преемственности является рецепция римского частного (гражданского) права в странах континентальной Европы в связи с развитием товарно-денежных отношений.

Примером удачной рецепции права может служить также принятие Японией в свою правовую систему Германского гражданского уложения 1896 г.