Обязательства, обеспеченные залогом

2.1. Основанием возникновения обязательств, обеспеченных залогом по настоящему Договору, являются Корпоративный Договор и заключаемые в его исполнение иные сделки.

2.2. Залог Доли, предусмотренный настоящим Договором, обеспечивает исполнение всех имущественных обязательств Залогодателя из Корпоративного Договора и заключаемых в его исполнение иных сделок — как обязательств, существующих на момент заключения настоящего Договора, так и будущих. В частности, залогом обеспечены следующие обязательства:

- обязательства Залогодателя, связанные с возмещением Залогодержателю убытков, вызванных нарушением Залогодателем условий Корпоративного Договора, возмещением имущественных потерь Залогодержателя в случаях, предусмотренных Корпоративным Договором, а также уплатой штрафной неустойки, предусмотренной разделом 20 Корпоративного Договора;

- обязательства Залогодателя по выплате выкупной цены по Договору Купли-Продажи (как этот термин определен в Опционном Договоре, приложенном к Корпоративному Договору в качестве Приложения 3);

- иные имущественные обязательства Залогодателя из Корпоративного Договора.

Права и обязанности сторон

3.1. Отчуждение и совершение сделок с Долей допускается только с предварительного письменного согласия Залогодержателя. В случае перехода Доли от Залогодателя к другому лицу залог сохраняется.

3.2. Перевод обязанностей (включая частичный) по обязательству, обеспеченному залогом Доли по настоящему Договору, не прекращает залог Доли.

3.3. Залогодержатель не вправе передать свои права по настоящему Договору другому лицу без предварительного письменного согласия Залогодателя.

3.4. Залогодатель обязан подписать у нотариуса при заключении и нотариальном удостоверении настоящего Договора заявление о внесении в ЕГРЮЛ записи о залоге Доли и принять все иные зависящие от него меры для внесения такой записи о залоге.

3.5. Залогодержатель обязан в случае прекращения залога по основаниям, предусмотренным настоящим Договором или законодательством РФ, принять все зависящие от него меры для исключения записи о залоге Доли из ЕГРЮЛ.

Срок действия договора

4.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его нотариального удостоверения и действует до прекращения обеспеченного залогом обязательства.

4.2. Изменение и досрочное расторжение настоящего Договора возможно по соглашению Сторон.

Порядок обращения взыскания на предмет залога

5.1. Обращение взыскания на Предмет Залога может быть произведено в судебном или внесудебном порядке (по усмотрению Залогодержателя).

5.2. [Реализация заложенного имущества осуществляется путем продажи с торгов.]

5.3. Стоимость (цена реализации, начальная продажная цена) Предмета Залога (Доли) устанавливается в размере ее рыночной стоимости на момент реализации, определяемой независимым оценщиком. Стороны пришли к соглашению, что независимый оценщик должен быть выбран исключительно Залогодержателем, а также что независимая оценка Доли должна быть осуществлена за счет средств Залогодателя.

5.4. В случае обращения взыскания на Долю на основании настоящего Договора Залогодатель обязуется предпринять все зависящие от него действия, необходимые для отчуждения Доли.

Порядок разрешения споров

6.1. Возникший между сторонами по настоящему Договору спор подлежит разрешению в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством. Все споры по настоящему договору разрешаются Арбитражным судом г. Москвы.

Прочие условия

7.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору действительны лишь в том случае, если они совершены в нотариальной форме и подписаны уполномоченными на то лицами.

7.2. Если одна из сторон изменит свое местонахождение, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую сторону.

7.3. Настоящий договор подлежит нотариальному удостоверению.

7.4. Недействительность отдельных условий Договора не влечет недействительности остальных условий Договора.

7.5. Залогодатель предупрежден нотариусом о необходимости подписания им заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

7.6. Содержание статей 9, 10, 163, 167, 209, 334–356, 358.15 Гражданского кодекса Российской Федерации, статей 22, 25 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» нотариусом Сторонам разъяснено и понятно.

7.7. Расходы по заключению и нотариальному удостоверению настоящего Договора несет Залогодержатель.

7.8. Настоящий Договор до подписания полностью прочитан Залогодателем и Залогодержателем, полностью соответствует их намерениям и содержит весь объем соглашений между сторонами в отношении предмета настоящего Договора, отменяет и делает недействительными все другие обязательства или представления, которые могли быть приняты или сделаны сторонами, будь то в устной или письменной форме, до заключения настоящего Договора.

7.9. Стороны, представители Сторон настоящего Договора подтверждают в присутствии нотариуса, что они в дееспособности не ограничены, под опекой, попечительством не состоят, по состоянию здоровья могут самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности, не страдают заболеваниями, препятствующими осознать суть заключаемого и подписываемого ими договора, условия и последствия его заключения, что у них отсутствуют обстоятельства, вынуждающие их совершить данную сделку на крайне невыгодных для себя условиях. Данная сделка не является ни для кого из них кабальной.

7.10. Во всем остальном, что не предусмотрено настоящим Договором, Стороны руководствуются законодательством Российской Федерации.

7.11. Настоящий договор составлен в трех экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса города Москвы [_____] по адресу: [_____]; по экземпляру выдается Залогодателю и Залогодержателю.

ПОДПИСИ сторон

Залогодержатель:	Залогодатель:
_______________________	_______________________
[_____]	[_____]

 

 

Приложение 9

к Корпоративному договору

ООО «[_____]»

от [_____]

Приложение 9. Раскрытие информации [170] [Опция71]

1. Во избежание сомнений все термины, указанные в настоящем Приложении с заглавной буквы, имеют значение, указанное в основном тексте Договора (Корпоративного договора ООО «[_____]» от [_____]).

2. Стороны подтверждают, что следующая информация о юридическом и финансовом состоянии Общества, его активах и деятельности была предоставлена Инвесторам до Даты Заключения:

2.1. Кредиторская задолженность Общества перед ООО "____" в размере ______ Рубля.

2.2. Кредиторская задолженность Общества по налогам и взносам в размере _______ Рубля (ФСС); ________ Рубля (ПФР); ________ Рубля (ФФОМС); ________ Рубля (ФНС (НДФЛ)).

2.3. Кредиторская задолженность Общества по Договору займа № ____ от _____ г., заключенному между ______ и Обществом на сумму_____ Рублей под _____% годовых.

 

1.1.

Подписи Сторон

 

__________________

Инвестор

 

__________________

Основатель

 

__________________

Соинвестор

 

[11]

Общие комментарии

Для Компании Мегаполис физические лица не являются аффилированными, т.к. типичным является продажа дочернему обществу, при этом предыдущий собственник фактически остается лицом, которое по закону может «управлять» долей. При продаже физическому лицу бенефициарный собственник фактически меняется, и это должно решаться в каждом конкретном случае.

Лучше выяснять вопрос состоятельности аффилированного лица и вообще ограничивать такие отчуждения.

Вариант: компания была на упрощенной системе налогообложения, основатель владел долей напрямую; потом вошел инвестор-ООО, «упрощенка» слетела; основатель (физическое лицо) решает перекинуть долю на контролируемое ООО, чтобы ограничить свою ответственность

+ реструктуризация под сделку.

[Опция2]

Опционально

Как, правило, используется для тех работников, замена (уход) которых может повлечь остановку всего проекта.

[13]

Общие комментарии

Ключевые показатели эффективности должны быть документально зафиксировано понятными документами. Например, может использоваться документ, закрепляющий целевую выручку от продаж конкретных групп товаров конкретным способом. Однако, следует учитывать, что такую выручку достаточно проблематично установить из документов бухгалтерского учета.

[Опция4]

Опционально

Используется, если нужно подтверждение третьих лиц о выполнении KPI, либо проводятся аудит или иная проверка общества.

[Опция5]

Опционально

Применение специального счета (контролируемого инвестором), на который будут предоставляться инвестиционные средства. Позволяет существенно снизить риски вывода средств из компании и их расходования не в соответствии с достигнутыми договоренностями. Степень контроля за счетом может быть различной (от простого получения информации об операциях, до одобрения определенных транзакций)

[16]

Общие комментарии

Варианты зависят от результатов финансовой проверки и размера компании.

Например, у компании много контрактов и мало мощности, т.е. просрочки обязательств еще нет, но, вполне вероятно, будет. Учет такой компании, как правило, ведется плохо — в таком случае следует использовать первый вариант (должны быть раскрыты все обязательства).

Второй вариант — только по просроченной задолженности, т.е. не вероятный риск, а уже существующий.

[Опция7]

Опционально

Солидарная ответственность основателей выгодна инвесторам, т.к. позволяет им предъявлять требования к любому из основателей вне зависимости от того, кем было допущено нарушение. Однако могут быть предусмотрены и другие варианты ответственности (например, раздельная или субсидиарная — т.е., когда один основатель отвечает за другого только если последний не может выполнить требования инвестора).

На уровне опционного договора (Приложение 3) размер и вид ответственности Основателей уточняются за счет применения формулы расчета доли, которую может требовать выкупить инвестор. Более того, Основатели могут заключить между собой отдельный договор о порядке распределения ответственности по опционным договорам.

То есть отдельные от корпоративного договора инструменты могут быть структурированы по-другому.

[Опция8]

Опционально

Набор предварительных условий (включая KPI проекта) может быть различным, в зависимости от особенностей проекта.

[Опция9]

Опционально

Если в договоре сразу будет указано, каким должно быть распределение долей между всеми участниками после предоставления второго транша, то любое изменение соотношения долей между участниками потребует внесения изменений в корпоративной договор.

[Опция9]Если используется первый вариант, то текущие участники могут между собой доли перебрасывать без необходимости изменения корпоративного договора.

[Опция10]

Опционально

Применение специального счета (контролируемого инвестором), на который будут предоставляться инвестиционные средства. Позволяет существенно снизить риски вывода средств из компании и их расходования не в соответствии с достигнутыми договоренностями. Степень контроля за счетом может быть различной (от простого получения информации об операциях, до одобрения определенных транзакций).

[Опция11]

Опционально

Цель раздела. Применение раздела 5 не является обязательным. Рекомендуется включать его в текст договора, если предынвестиционная оценка проекта основывается на предположении, что проект может выйти на определенные показатели в будущем (другими словами расчет строится на показателях, которые не могут быть точно проверены на момент подписания), и при этом основатели и инвесторы расходятся в оценке этих показателей и, соответственно, предынвестиционной оценке проекта.

Различие между вариантами. Представляется, что вариант 1 более выгоден инвесторам (т.к. они изначально получают большую долю в проекте по меньшей оценке с условием, что в дальнейшем соотношение долей может быть изменено в пользу основателей), вариант 2 — основателям, а вариант 3 в зависимости от обстоятельств и используемой формулы может быть выгоден как основателям, так и инвесторам.

Мотивация основателей. Вместе с тем, варианты 1 может также использоваться не только в случае невозможности договорится о точной предынвестиционной оценке, но и для мотивации основателей.

Модель купли-продажи. Все варианты, указанные в разделе 5 могут строиться не только по модели увеличения уставного капитала, но и по модели выкупа долей одной стороной у другой по номинальной стоимости. Однако в таком случае рекомендуется условия раздела 5 не включать в текст корпоративного договора, а заключать и нотариально заверять отдельные опционные договоры, содержащие соответствующие условия.

 

[112]

Общие комментарии

Пункт означает, что Основатель имеет право увеличить свою долю путем оплату дополнительного вклада по номинальной стоимости доли.

[113]

Общие комментарии

Достижение / недостижение КПЭ будет подтверждаться заполненной формой (приложение 4).

[114]

Общие комментарии

Если этот вариант используется, то п. 4.8.1. Договора должен удаляться (про достижение КПЭ).

[115]

Общие комментарии

Это регулируется п.8.7-8.10 Устава (Приложение 7 к Договору)

 

Опционально

[Опция16]Стороны могут установить конкретный срок, в течение которого Сделки совершаются с согласия Инвесторов.

[Опция17]

Опционально

Рекомендуется включать указанный раздел в корпоративный договор, т.к. если его не включать, то будет применяться только преимущественное право, предусмотренное законодательством, распространяется только на случаи купли-продажи (т.е., если какой-либо участник захочет, например, внести свои доли в уставной капитал другой компании, то другие участники не смогут использовать преимущественное право).

[118]

Общие комментарии

Приведена формула, устанавливающая пропорциональный выкуп.

[Опция19]

Опционально

Указанное право (так называемое tag-along right) позволяет разнообразить набор инструментов, которые может использовать инвестор в случае намерения основателя продать свою долю: инвестор может решить не использовать преимущественное право, а присоединиться к сделке основателя по продаже доли.

Однако данный раздел представляется необязательным. В частности, его, вероятнее всего, можно не включать, когда корпоративный договор предусматривает, что в принципе все сделки по отчуждению долей требуют согласия инвестора.

[120]

Общие комментарии

Иное — стороны могут предусмотреть, что заключается отдельный договор с каждым участником.

[Опция21]

Опционально

Вариант 1 позволяет сторонам получить одинаковый доход от отчуждения долей, однако при этом может нарушиться соотношение их долей в уставном капитале. Нарушение соотношения долей может не иметь каких-либо существенных последствий, если механизм принятия управленческих решений в обществе не привязан к размеру доли (например, если ключевые решения принимаются единогласно).

Вариант 2, в зависимости от используемой формулы, может либо иметь примерно те же последствия, что вариант 1, либо позволить сохранить соотношение долей сторон (при этом следует учитывать, что при отчуждении долей в общество войдет новый участник).

[122]

Общие комментарии

Следует выбрать один из вариантов.

[123]

Общие комментарии

Рыночная стоимость будет определяться независимым оценщиком.

[Опция24]

Опционально

Указанный инструмент (так называемый drag-along right) является очень удобным механизмом понуждения миноритарных участников к продаже компании (точнее долей в компании), если этого хотят участники, обладающие основным пакетом долей участия в компании. Так, может сложиться ситуация, когда участники с общей долей не менее 75% найдут какое-либо третье лицо, которое захочет выкупить проектную компанию целиком — в таком случае такие участники (с долей не менее 75%) смогут самостоятельно обсуждать условия сделки с приобретателем, а потом принудить остальных участников присоединиться к продаже.

Однако, представляется, что этот инструмент может не включаться в корпоративный договор.

[Опция25]

Опционально

Право на участие в последующем финансировании дает возможность инвесторам (i) поддерживать свою долю в бизнесе на определенном уровне (п.10.1) и (ii) увеличить свою долю, если в ходе последующего финансирования предынвестиционная оценка нового инвестора занижена (новый инвестор входит по оценке менее, чем входил Фонд)(п.10.2). Однако также представляется, что включение данного раздела в договор не является обязательным.

[126]

Общие комментарии

Увеличение уставного капитала (внесение вклада) будет осуществляться на тех же условиях, что новый инвестор.

Если необходимо, Фонд вправе не пускать нового инвестора, т.к. это вопрос единогласного решения.

[127]

Общие комментарии

«Размывание» уставного капитала будет производиться в зависимости от варианта, выбранного в п. 12.3 Договора.

[Опция28]

Опционально

Использование ликвидационной привилегии в первую очередь необходимо, если инвесторы нацелены на получение прибыли от проекта путем последующей перепродажи бизнеса. Если же инвесторы используют дивидендную модель получения дохода, то данный раздел может не включаться в договор, хотя, представляется, что и в дивидендной модели он не будет лишним, т.к. нельзя полностью отрицать вариант продажи бизнеса при работе по дивидендной модели.

[129]

Общие комментарии

Устанавливается продажа по разным ценам за разные доли. Это больше джентельменское соглашение, т.к. все стороны (кроме миноритариев) будут иметь возможность повлиять на запуск механизма ликвидационной привилегии.

[130]

Общие комментарии

Например, [130]Стратегический инвестор может покупать через три разных юридических лица и периодами.

[131]

Общие комментарии

Суммы, получаемые сторонами Договора, будут зафиксированы в договорах купли-продажи или иных сделках.

[Опция32]

Опционально

Т.к. бизнес может быть продан не только путем продажи долей в компании (так называемая share deal), но и путем продажи активов компании (asset deal), то рекомендуется также добавлять в договор ликвидационную привилегию на случай продажи активов. Вместе с тем, это не является обязательным, например, если устав общества предусматривает, что распоряжение основными активами осуществляется по единогласному решению или иным образом, всегда с учетом мнения инвестора.

[133]

Общие комментарии

Речь идет о дивидендах.

[Опция34]

Опционально

Реорганизация наряду с assets deal и share deal является одним из вариантов продажи бизнеса. Однако, т.к. решение о реорганизации российского ООО требует единогласия участников, то данное условие может не включаться в договор. Вместе с тем рекомендуется указывать его, т.к.:

(i) Возможно изменение законодательства, и решение о реорганизации не будет требовать единогласия;

(ii) Письменное закрепление данной договоренности (которую, при этом, следует рассматриваться все же больше как джентельменское соглашение) может являться сильным аргументов в переговорах с партнерами по бизнесу.

[135]

Общие комментарии

Рыночная стоимость будет определяться независимым оценщиком.

[Опция36]

Опционально

Указанное условие выгодно инвесторам, но ограничивает права основателей. Представляется, что его включение в договор не является обязательным

[Опция37]

Опционально

Для многих инвесторов получение достоверной, документально подтвержденной, информации о бенефициарах своих контрагентов может быть не обязательным. В связи с этим данное условие может не включаться в договор.

Это, однако, не должно приводить к тому, что сторонами по договору становятся лица, у которых ничего нет за душой = нет возможности с них взыскать неустойку или убытки, заставить их выкупить долю.

[138]

Общие комментарии

Можно предусмотреть конкретный срок.

[139]

Общие комментарии

Счет будет открыт по решению генеральный директор на основании решения общего собрания участников.

Данная мера позволит уменьшить потери от инфляции. Между тем, Договор не устанавливает ответственности за неисполнение данного пункта.

[Опция40]

Опционально

Вариант 1 более выгоден инвесторам, чем вариант 2, т.к. при его использовании доли инвесторов не будут размываться при приобретении долей работниками. Однако получение долей работниками может привести к сложности в принятии управленческих решений, требующих единогласия всех участников.