Общее и особенное в правовом положении ооо и зао

 

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Общее │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Являются различными организационно-правовыми формами одного типа коммерческих организаций -│

│хозяйственных обществ. │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Их участниками (учредителями) могут быть любые физические и юридические лица. Государственная│

│регистрация происходит в нормативно-явочном порядке │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Законодательством установлены одинаковые требования к минимальному размеру их уставного капитала -│

│100 МРОТ │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│Максимальное число участников ООО и ЗАО составляет 50. Если этот предел будет превышен, необходима│

│реорганизация в виде преобразования в другую организационно-правовую форму коммерческой организа-│

│ции (ОАО, производственный кооператив) │

├──────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┤

│ Различия │

├─────────────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────────────────────┤

│ ООО │ ЗАО │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Уставный капитал состоит из долей (вкладов)│Уставный капитал разделен на определенное количество│

│участников │акций, принадлежащих акционерам │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Эмиссия акций не осуществляется │При государственной регистрации ЗАО необходима также│

│ │государственная регистрация эмиссии (выпуска) разме-│

│ │щенных между акционерами акций в Федеральной службе│

│ │по финансовым рынкам │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Специальных требований по порядку ведения│Законодательство устанавливает требования к порядку│

│списка участников закон не предусматривает │ведения реестра акционеров │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Учредительными документами являются учредите-│Учредительным документом является только устав │

│льный договор и устав │ │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Структура органов управления, как правило,│Структура органов управления, как правило, является│

│является двухзвенной: общее собрание участни-│трехзвенной: общее собрание участников - совет│

│ков - исполнительный орган │директоров (наблюдательный совет) - исполнительный│

│ │орган │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Уставом могут быть предусмотрены дополнитель-│Права акционеров - владельцев акций одного вида│

│ные права и обязанности как для всех, так и│являются равными │

│для отдельных участников общества │ │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│В соответствии с уставом участники могут│Для акционеров аналогичной обязанности закон не│

│вносить вклады в имущество общества, которые│предусматривает. Основная обязанность акционера -│

│не изменяют размер и номинальную стоимость их│это оплата принадлежащих ему акций │

│долей в уставном капитале │ │

├─────────────────────────────────────────────┼────────────────────────────────────────────────────┤

│Участник ООО вправе в любое время выйти из│Выход из общества акционер может осуществить путем│

│общества независимо от согласия других│продажи принадлежащих ему акций другим лицам, а│

│участников, ООО обязано выплатить ему дейст-│также в некоторых случаях может требовать выкупа│

│вительную стоимость его доли │своих акций самим обществом │

└─────────────────────────────────────────────┴────────────────────────────────────────────────────┘

 

Таблица 6. Сравнительная характеристика ОАО и ЗАО

 

┌──────────────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────────────────────┐

│ Открытое АО │ Закрытое АО │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Акции могут размещаться путем открытой подпис-│Акции распределяются между учредителями или среди│

│ки среди неопределенного круга лиц │иного заранее определенного круга лиц │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Акционеры свободно распоряжаются своими акция-│Акционеры имеют право преимущественного приобрете-│

│ми │ния акций, продаваемых другими акционерами (по воз-│

│ │мездной сделке, например, по договору купли-прода-│

│ │жи). │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Общество обязано публиковать свои годовые ба-│Публичная бухгалтерская отчетность не предусмотрена│

│лансы, бухгалтерские отчеты, проспекты эмис-│ │

│сии, счета прибылей и убытков и др. │ │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Минимальный размер уставного капитала состав-│Минимальный размер уставного капитала составляет│

│ляет 1000 МРОТ │100 МРОТ │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Количество акционеров от 1 до бесконечности │Количество акционеров от 1 до 50. В противном слу-│

│ │чае необходимо преобразование ЗАО в ОАО или произ-│

│ │водственный кооператив. │

└──────────────────────────────────────────────┴───────────────────────────────────────────────────┘

 

Таблица 7. Сравнительный анализ права преимущественной покупки доли
в уставном капитале ООО и приобретения акций в ЗАО

 

┌──────────────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────────────────────┐

│ ЗАО │ ООО │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Преимущественное право не действует при безво-│Уставом может быть предусмотрена необходимость по-│

│змездной уступке акций (дарение, наследование,│лучить согласие участников на уступку доли иным об-│

│правопреемство в процессе реорганизации), а│разом, чем продажа, т.е. и на безвозмездные сделки.│

│также в случае их отчуждения по договору мены.│ │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Преимущественное право действует только при│Уставом может быть предусмотрено согласие общества│

│продаже акций третьим лицам, не являющимся ак-│и других участников на уступку доли другим участни-│

│ционерами данного общества. │кам, а не только третьим лицам. │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Форма уступки акций законом не установлена. │Форма уступки доли - простая письменная, уставом│

│ │может быть предусмотрена необходимость нотариально-│

│ │удостоверения. │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Акционеру нельзя запретить продавать принадле-│Участнику может быть запрещено продавать свою долю│

│жащие ему акции. │кому бы то ни было, кроме участников данного общес-│

│ │тва. │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Срок осуществления преимущественного права│Срок осуществления преимущественного права состав-│

│составляет от 10 дней до 2 месяцев. │ляет 1 месяц, если иное не предусмотрено уставом. │

├──────────────────────────────────────────────┼───────────────────────────────────────────────────┤

│Акционер, узнавший, что его преимущественное│Участник, узнавший, что его преимущественное право│

│право нарушено, вправе требовать в судебном│нарушено, вправе требовать в судебном порядке│

│порядке перевода на себя прав и обязанностей│перевода на себя прав и обязанностей покупателя в│

│покупателя в течение 3 месяцев. │течение 2 месяцев. │

└──────────────────────────────────────────────┴───────────────────────────────────────────────────┘

 

Производственные кооперативы (артели) представляют собой нечто среднее между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами, так как для них предусмотрено и объединение личного труда членов кооператива, и внесение ими имущественных паевых взносов. Артелями являются некоторые производственные предприятия, совхозы и колхозы. Это довольно "закрытое" объединение, поскольку наемные работники могут составлять не более 30% от числа членов кооператива, личным трудом членов кооператива должны выполняться 50% всех работ.

Передача пая третьим лицам допускается только с согласия членов кооператива, голосование на общем собрании проводится по принципу "один член кооператива = один голос". Законом предусмотрена субсидиарная ответственность членов кооператива по его обязательствам и распределение прибыли в соответствии с трудовым участием.

Таким образом, артельная форма наиболее подходит для ведения малого бизнеса без привлечения внешних инвестиций. В форме производственного кооператива создаются, как правило, колхозы, совхозы, рыболовецкие артели, т.е. организации, управляемые теми же лицами, которые в них работают.

 

§ 7. Способы индивидуализации коммерческих организаций
в торговом обороте

 

Индивидуализация организации, т.е. выделение ее из массы всех других организаций, осуществляется путем определения ее местонахождения и присвоения ей фирменного наименования.

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК). При государственной регистрации организации в качестве ее адреса указывается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа, по которому с ним осуществляется связь. Закон допускает перерегистрацию при изменении места нахождения исполнительного органа юридического лица.

В пункте 3 ст. 4 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и п. 2 ст. 4 Закона РФ "Об акционерных обществах" этот адрес именуется почтовым. Хозяйственные общества обязаны уведомлять налоговые органы об изменении своего почтового адреса. Для этого достаточно направить в соответствующие органы письменные уведомления.

Не разрешается регистрация юридических лиц по адресам жилых квартир, так как согласно п. 3 ст. 288, п. 2 ст. 671 ГК жилое помещение может использоваться только для проживания граждан*(20). Гражданин, в свою очередь, может использовать свое жилое помещение для осуществления профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности (п. 2 ст. 17 Жилищного кодекса РФ).

Определение точного места нахождения юридического лица важно для правильного применения к нему актов местных органов власти, предъявления исков, исполнения в отношении его обязательств и др.

Фирменное наименование коммерческой организации состоит из двух частей: произвольной (само наименование) и обязательной (указание на организационно-правовую форму). Например, фирменное наименование "Общество с ограниченной ответственностью "Астраханьгазпром" состоит из двух частей:

1) указание на организационно-правовую форму - "Общество с ограниченной ответственностью" (обязательная часть фирменного наименования);

2) само наименование - "Астраханьгазпром" (произвольная часть фирменного наименования). Причем наименование не должно состоять только из слов, обозначающих род деятельности организации.

Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав. Не является формальным нарушением использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную организационно-правовую форму. Например, "Общество с ограниченной ответственностью "Светлана" и "Закрытое акционерное общество "Светлана". Запрещено использовать фирменные наименования, сходные до степени смешения, компаниями, осуществляющими аналогичные виды деятельности. В этом случае действует календарный приоритет, т.е. признается преимущественная юридическая сила ранее зарегистрированного фирменного наименования*(21).

Фирменное наименование в сокращенной форме может быть включено в состав товарного знака, коммерческого обозначения (ст. 1476 ГК). Передача прав на фирменное наименование другим лицам (путем отчуждения или предоставления права использования) не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК).

Фирменное наименование регистрируется одновременно с регистрацией учредительных документов юридического лица при его создании и вносится в Единый государственный реестр юридических лиц. Налоговые инспекции не требуют от заявителей предоставления справок о проверке новизны фирменного наименования, поэтому не исключено появление большого количества организаций-двойников.

По общему правилу, фирменное наименование организации придумывают ее учредители, но в некоторых случаях законодательство устанавливает дополнительные требования. Например:

запрещается включать в наименование организаций, не удовлетворяющих требованиям биржевого законодательства, термины "биржа" или "товарная биржа" в любом словосочетании*(22);

ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций*(23);

использование в названиях организаций наименований "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний не всегда соответствует требованиям законодательства. Многие организации претендуют тем самым на общероссийский статус независимо от реальных масштабов своей деятельности, используют элементы государственной символики, чем вводят граждан в заблуждение. Поэтому существует разрешительный порядок использования слов "Россия" и др., разрешения выдает специальная Правительственная комиссия (это правило не распространяется на политические партии, профессиональные союзы и религиозные объединения)*(24);

хозяйственные товарищества должны перечислять в "фирме" наименования полных товарищей или хотя бы одного из них с добавлением слов "и компания"*(25);

слова "бюро кредитных историй" могут включать в свои фирменные наименования только организации, оказывающие услуги по формированию, обработке и хранению кредитных историй, предоставлению кредитных отчетов*(26).

За нарушение перечисленных требований налоговый орган вправе предъявить коммерческой организации иск о понуждении к изменению ее фирменного наименования (п. 5 ст. 1473 ГК).

Наряду с фирменным наименованием в качестве средства индивидуализации можно также использовать коммерческое обозначение. Это такое название бизнеса, которое не совпадает с фирменным наименованием коммерческой организации или индивидуального предпринимателя (ст. 1538 ГК). Зарубежными аналогами коммерческого обозначения являются понятия "вывеска" (Испания, Италия), "неофициальное наименование" (США), "вторичный символ" (Финляндия, Швеция). Коммерческое обозначение может использоваться для индивидуализации одного или нескольких предприятий (например, широко известное сейчас коммерческое обозначение "Сеть магазинов "Пятерочка"), однако для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения. Отдельные элементы коммерческого обозначения могут использоваться в составе товарного знака. Допустимо указывать коммерческое обозначение на вывесках, бланках, в счетах, иной документации, объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.

Известность коммерческого обозначения может доказываться результатами социологических опросов. Так, в Санкт-Петербурге работал магазин под названием "Галерея вин". Впоследствии в этом же городе появилось ООО с фирменным наименованием "Галерея вин - Нева". Владельцы магазина доказали в арбитражном суде, что коммерческое обозначение "Галерея вин" сформировало их деловую репутацию у потребителей этого города и защитили свое исключительное право на использование этого словосочетания как коммерческого обозначения.

Законодательство не требует государственной регистрации исключительного права на коммерческое обозначение, однако оно прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (ст. 1540 ГК).

 

§ 8. Общая характеристика процедур реорганизации и ликвидации
коммерческих организаций

 

Эти процедуры означают прекращение деятельности организации: при реорганизации - с последующим правопреемством, при ликвидации - без правопреемства. Они могут осуществляться в добровольном порядке (по решению учредителей) или в принудительном (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

При реорганизации правопреемство определяется либо по передаточному акту (слияние, присоединение, преобразование), либо по разделительному балансу (разделение, выделение). Если передаточный акт или разделительный баланс не позволяет определить правопреемство, то вновь возникшие организации несут перед кредиторами солидарную ответственность.

С реорганизацией связана проблема защиты интересов кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Статья 60 ГК РФ обязывает учредителей юридического лица уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации. Это необходимо для того, чтобы кредиторы могли потребовать прекращения или досрочного исполнения существующих обязательств.

В заявлении о регистрации реорганизации заявитель обязан указать, что все кредиторы уведомлены в письменной форме (п. 1 ст. 14 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Согласно письму ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 налоговые инспекции обязаны требовать предъявления доказательств уведомления кредиторов о реорганизации. Однако законодательство не устанавливает санкций за нарушение этих требований. Зачастую налоговые органы не проверяют эти факты, поэтому регистрация проходит без соблюдения процедуры уведомления кредиторов.

В то же время регистрирующий орган не вправе требовать от заявителя документы, не перечисленные в Федеральном законе "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", поэтому отказ от регистрации реорганизации в связи с непредставлением доказательств уведомления кредиторов может быть признан незаконным. В такой ситуации защитить интересы кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвовавших в реорганизации или возникших в результате нее. В судебно-арбитражной практике встречаются решения, когда суд привлекает вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности, если кредитор не был уведомлен о реорганизации. При этом суд руководствуется ст. 6 ГК РФ о применении гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогия закона)*(27).

Преобразованием является изменение организационно-правовой формы юридического лица. В этой связи изменение типа в рамках одной организационной формы юридического лица (акционерного общества*(28)) преобразованием не является. Например, изменение закрытого АО на открытое АО. В этом случае требуется только государственная регистрация изменений в уставе акционерного общества.

Весьма дискуссионным является вопрос о возможности преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот. В целом в отношении всех видов юридических лиц законодательство таких норм не предусматривает. Однако такая реорганизация все же возможна в нескольких случаях.

Акционерное общество может по единогласному решению всех акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Следует отметить, что п. 2 ст. 104 ГК РФ позволяет акционерному обществу преобразовываться не только в некоммерческое партнерство, но и в другие формы некоммерческих организаций в соответствии с законом*(29).

Некоммерческое партнерство может преобразоваться в хозяйственное общество (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях"*(30)).

В хозяйственное общество может также преобразовываться учреждение (по решению своего собственника), ассоциации (союзы) вправе преобразовываться в хозяйственные общества или товарищества.

Необходимо обратить внимание на вопросы так называемой "смешанной реорганизации", в которой участвуют или в результате которой возникают юридические лица разных организационно-правовых форм. Законодательство не содержит ни запретов, ни дозволений на этот счет. В нормах Гражданского кодекса РФ участники реорганизации обозначаются термином "юридическое лицо", что позволяет предположить любые их организационно-правовые формы.

В действительности количество возможных вариантов смешанной реорганизации ограничено. Например, хозяйственное товарищество может преобразоваться в хозяйственное общество, а обратная процедура невозможна.

В то же время разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенные в п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 применительно к акционерным обществам, говорят о невозможности такой реорганизации.

Ликвидация по решению учредителей возможна в любое время вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования; истечения срока, на которое было создано юридическое лицо; принципиальной недостижимости уставных целей.

Ликвидация на основании решения суда в принудительном порядке возможна в таких случаях, как:

при осуществлении деятельности без необходимой лицензии (в т.ч. по истечении срока лицензии или ее аннулирования)*(31);

при осуществлении деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением в установленный срок учредительных документов в соответствие с новым законодательством*(32);

в результате признания юридического лица несостоятельным (банкротом)*(33);

после признания недействительной регистрации организации.

При этом признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием, чтобы считать ничтожными сделки юридического лица, совершенные до принятия такого судебного решения*(34). Решение о принудительной ликвидации коммерческой организации принимает арбитражный суд по иску налогового органа или прокурора*(35).

Долгое время в нашей стране единственным основанием принудительной ликвидации считалось решение суда, но в 2005 году был легализован особый порядок "прекращения правоспособности юридического лица". Соответствующие изменения появились как в федеральном законе "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", так и в ГК РФ. Ранее правоспособность компании во времени определялась двумя моментами: созданием и ликвидацией. Теперь же налоговым органам предоставлено право исключения из Единого государственного реестра юридических лиц "недействующих" компаний.

"Недействующее юридическое лицо" - это организация, фактически прекратившая свою деятельность, о чем могут свидетельствовать одновременно два признака: если в течение последних 12 месяцев организация не предоставляет в налоговые орган отчетность, и если хотя бы по одному ее банковскому счету отсутствуют операции. В отношении такой компании налоговый орган вправе принять решение о предстоящем исключении из реестра. Далее оно публикуется в журнале "Вестник государственной регистрации" с указанием срока для предъявления требований кредиторов - не менее 3 месяцев. Если кредиторы в указанный срок не заявляют свои требования, то налоговый орган принимает решение исключить юридическое лицо из реестра. Данное решение может быть обжаловано заинтересованными лицами в течение года. Если же кредиторы предъявляют свои требования, то юридическое лицо должно проходить процедуру обычной ликвидации.

Причины введения подобной административной процедуры обусловлены тем, что по данным Федеральной налоговой службы сейчас более 400 тысяч компаний обладают признаками недействующего юридического лица. Кроме того, эту процедуру разрешено применять в отношении компаний, которые не имеют основного государственного регистрационного номера (ОГРН), т.е. были зарегистрированы до 2002 г., но не сообщили сведений о себе в Единый государственный реестр юридических лиц, которых сейчас насчитывается более миллиона*(36).

Вместе с тем отсутствие хозяйственной деятельности у юридического лица соответствует понятию "отсутствующий должник", используемому в законодательстве о банкротстве. Так, если по банковским счетам организации нет операций в течение 12 месяцев или имеются иные признаки, свидетельствующие о прекращении деятельности, а также если нет сведений о месте нахождения руководителя организации, то компания должна проходить упрощенную процедуру банкротства. Иными словами, если компания не имеет ОГРН и (или) у нее нет операций по банковским счетам, и она не сдает отчетность, то применить к ней процедуру исключения из реестра нельзя, если у нее есть задолженность по налогам и сборам или имеются кредиторы. В судебно-арбитражной практике принят такой подход: если у организации нет хозяйственной деятельности, то о