Тема Х. Торговые товарищества

Во всех странах континентальной Европы выделяют полные товарищества. Так в Германии на основании параграфа 105 ГТУ полными товариществами признаются объединения лиц, ведущие предпринимательскую деятельность под общим фирменным наименованием и несущие неограниченную имущественную ответственность по обязательствам товарищества.

Французский торговый кодекс в качестве основного признака полного товарищества также указывает на то, что его участники обладают статусом коммерсанта и несут неограниченную солидарную ответственность по долгам товарищества. Кредиторы такого товарищества будут вправе обратить взыскание на имущество участника в случае недостаточности имущества товарищества.

В США товарищество рассматривается как несвязанная особыми формальностями объединение лиц для предпринимательских целях. Создание и деятельность таких товариществ в США регулируется единообразным законом о товариществах 1992 года, который принят во всех штатах, кроме Луизианы (там действует Французский кодекс Наполеона).

В Англии товарищество рассматривается как договор, не создающий полноценного ЮЛ. Такой договор должен быть оформлен посредством нотариального заверения.

В полных товариществах все участники имеют право вести дела товарищества, если эта миссия не возложена на какого-то одного товарища. Деятельность полного товарищества может быть прекращена либо единогласным решением участников, либо смертью одного из участников, либо объявлению его банкротом, либо выходом его из состава участников. Ответственность по своим обязательствам всегда несет товарищество, а при недостаточности его имущества все участники будут отвечать солидарно всем принадлежащим им лично имуществом.

Коммандитное товарищество. Наиболее четкое его определение дает право Франции и Германии. Так на основании параграфа 161 ГТУ товарищества, ведущие торговое предприятие под общим фирменным наименованием будет считаться коммандитным, если несколько товарищей отвечают перед кредиторами в размере внесенного ими вкладов, а остальные товарищи несут полную неограниченную ответственность. Для такого товарищества требуется наличия двух видов участников:

1) Коммандитисты (отвечают в размере внесенного вклада)

2) Полные товарищи (отвечают неограниченно)

Коммандитисты не вправе вести дела товарищества и представлять его интересы во вне. Данные функции могут осуществлять лишь полные товарищи. Для создания коммандитного товарищества достаточно наличия двух участников: один полный товарищ, один коммунист.

Фирменное наименование товарищество должно быть обязательно указано имя одно или нескольких товариществ с указанием того, что это коммандитное товарищество.

В договоре, на основании которого создается товарищество, должны быть четко отражены данные в отношении размеров вкладов всех участников и в отношении порядка распределения прибылей и убытков.

Во Франции обязательному внесению в торговый реестр подлежат имена всех полных товариществ. В Германии в торговый реестр заносится данные в отношении двух видов участников, но публикации подлежат лишь имена полных товарищей. Во Франции коммандитное товарищество признается юридическим лицом, в Германии и Швейцарии нет.

Коммандитные товарищества в такой форме как в странах континентальной Европы не существует в англо-саксонских странах. В США в качестве похожей формы объединения лиц выделяют так называемые партнершипы с ограниченной ответственностью. Во всех штатах, кроме Луизианы их деятельность регулируется Единообразным законом о партнершипах с ограниченной ответственностью. Использованию данной формы способствует благоприятный налоговый режим для данного вида объединений. Партнершипы образовывается двумя или более лицами, один из которых, как правило, несет неограниченную ответственность перед кредиторами. Данная форма не может быть использована в Америке для создания банковских или страховых предприятий. Полное ведение дел в партнершипе могут осуществлять лишь лица, несущие неограниченную ответственность перед кредиторами. Но при этом на совершение некоторых действий полные товарищи может потребоваться согласие коммандитистов.

В Англии данная правовая форма товариществ изначально была урегулирована законом 1907 года, но дальнейшего развития не получила.

 

 

21.10.2011

Акционерные общества в зарубежных странах — понятия и виды.

В большинстве стран в форме АО действуют государственные и частные предприятия, а также предприятия смешанной экономики. Ряд государств для своего экономического превосходства создают на территории других государств полностью контролируемые и зависимые дочерние предприятия в форме АО. Государства достаточно жестко контролирует деятельность АО в первую очередь посредством принятия специальных законов. Во Франции действует закон О торговых товариществах 1966 года, в Германии существует подобный закон с 1965 года, В Англии действует закон о компаниях 1985 года, в США правовое регулирование АО отнесено к компетенции законодательства штатов. Так в штате Нью-Йорк с 1963 года действует закон о предпринимательских корпорациях, а в штате Делавер действует закон о корпорациях 1967 года. Аналогичные законы есть во всех штатах. В рамках ЕС выпускается большое количество директив отражающих вопросы создания и деятельности АО в странах ЕС. Наиболее четко понятие АО раскрывается в законодательстве Германии. Так, под АО понимают товарищество, обладающее собственной правосубъектностью, отвечающее по всем своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, а также имеющее уставной капитал, разбитый на определенное количество акций. Закон о торговых товариществах Франции также понимает под АО товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, которые отвечают за убытки лишь в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников АО Франции не может составлять меньше 7 человек. В Англии на сегодняшний день выделяют 3 вида компаний:

1.Компании с ответственностью участников, ограниченной номинальной суммы паев.

2.Компании с ответственностью участников в пределах определенной гарантированной ими суммы.

3.Компании с неограниченной ответственностью участников.

В Англии выделяют такое понятие, как публичная компания. В уставных документах такой компании должно быть указано, что она является публичной, а размер её уставного капитала не может быть меньше установленного законом минимума. Остальные компании считаются частными. Акционерному обществу в праве Германии и Франции в Англии соответствует именно публичная компания с ограниченной ответственностью участников в пределах номинальной суммы их паев. Выделяют общие для всех стран отличительные признаки АО:

1. АО везде признается ЮЛ.

2. АО отвечает перед кредиторами всем принадлежащим ему имуществом.

3. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Размер уставного капитала АО во всех странах в минимальном размере предусмотрен законодательством. От уставного капитала АО отличают фактическое имущество АО, стоимость которого может быть как больше, так и меньше размера уставного капитала. Уставной капитал выполняет следующие функции:

1. Он является материальной базой для торгово-производственной деятельности общества.

2. Он выполняет гарантийную функцию защиты прав кредиторов.

3. Посредством уставного капитал устанавливает доля участия каждого акционера в акционерном обществе.

Уставной капитал в обязательном порядке должен быть разбит на определенные части, каждая из которых по законодательству большинства стран должна иметь свою номинальную цену (номинальная стоимость акции). Однако в таких странах как США, Канада, Япония, Бельгия указание на номинальную стоимость части уставного капитала не является обязательным. Выделяют 2 способа создания уставного капитала:

1. Путем публичной подписки на акции.

2. Путем распределения акций между учредителями без обращения к публике (закрыто).

Для возникновения АО его капитал по континентальному праву должен быть полностью размещен, то есть покрыт подпиской, а 25% стоимости уставного капитала должны быть оплачены. Другая система в Англии и США. Там выделяют:

1. Номинальный капитал. Под ним понимается общая сумма выпущенного капитала на которую компания имеет право выпускать паи.

2. Выпущенный капитал — это часть номинального капитала, на сумму которого выпущены паи для распределения между пайщиками.

3. Оплаченный капитал — это часть выпущенного капитала, которая уже оплачена пайщиками, производившими взносы по всем паям.

Также выделяют такое понятие, как резервный капитал — это часть не выпущенного номинального капитала, которая может быть выпущена только на основании специального решения компании, например, при её ликвидации. Во всех странах для изменения устава АО необходимо решение общего собрания участников АО, принятое большинством голосов.

В континентальном праве выделяют такое понятие, как акции, под которыми понимают документ, удостоверяющий право членства в акционерном обществе. Акция рассматривается как объект собственности акционера. В большинстве стран континентальной Европы акции наделены свойством ценных бумаг. Право на выпуск акций у АО возникает с момента его регистрации. В европейских странах выделяют именные акции, а также простые и привилегированные. Привилегированные акции предоставляют своим держателям предусмотренные в уставе определенные преимущества по сравнению с простыми акциями. Право на выпуск таких акций должно быть изначально предусмотрено в уставе АО, а размер стоимости выпущенных привилегированных акций не может превышать, как правило, 25% от стоимости уставного капитала. В о всем мире АО также наделены правом выпуска облигаций, которые опосредуют договор займа и являются одним из источников финансирования АО. Облигационер рассматривается как кредитор общества, он имеет право на получение процентов и на возврат суммы, уплаченной за облигацию. В случае ликвидации АО требования облигационеров, как кредиторов, будут удовлетворяться в первую очередь. Решение о выпуске облигаций относится к компетенции правления акционерного общества. Выделяют конвертируемые облигации (впервые появились в США). Держатели таких облигаций имеют право обменять их на акции АО. Законодательство всех стран исходит из нормативно-явочного порядка создания АО. На первой стадии оно создается учредителями, в качестве которых могут выступать как ФЛ, так и ЮЛ. В Германии учредителем признается лицо, поставившее свою подпись на уставе. АО может создаваться и одним учредителем. Устав должен разрабатываться и учреждаться именно учредителями акционерного общества, должен быть нотариально заверен. Законодательство зарубежных стран содержит нормы о содержании устава АО. Так, в обязательном порядке в уставе должны быть отражены данные о предмете деятельности общества, его фирменное наименование и местонахождение, размер уставного капитала, количество и виды выпускаемых акций, информация о филиалах и представительствах и т.д. От устава отличают учредительный договор, который заключается только между учредителями АО. В Англии и США вместо устава учредители обязаны вырабатывать по 2 вида документов. В Англии это меморандум компании и внутренний регламент компании. В США — устав и внутренний регламент. Меморандум регулирует внешние отношения компании, регламент — внутренние. В меморандуме определяются цели деятельности компании, наименование, местонахождение, размер минимального капитала, органы управления и тому подобное. Внутренний регламент — это договор между участниками компании и самой компанией. Он регулирует порядок распределения передачи паёв, изменение размера уставного капитала, проведение собраний, совершение займов и тому подобное. В случаях расхождения между указанными документами, преимущество всегда отдается меморандуму. Во всех странах АО регистрируется в торговых реестрах. Членство в АО рассматривается как совокупность прав и обязанностей акционеров. Выделяют личные и имущественные права акционеров. К личным правам акционеров относят право на участие в общих собраниях акционеров, право на голосование посредством акций, право на получение достоверной информации о деятельности АО и другие. К имущественным правам акционеров относят право на получение дивидендов по акции, право на получение ликвидационной квоты. АО как ЮЛ выступает в гражданском обороте через свои органы. Существует 3 модели организации структуры АО:

1. Выделяют страны, законодательство которых предусматривает 3х звеную систему управления в органах АО: 1)Правление; 2)Наблюдательный Совет; 3) Общее собрание акционеров. (Такую структуру имеют АО в Германии и Швейцарии)

2. Выделяют страны с двухзвенной системой органов управления в АО: 1) Правление; 2) Общее собрание акционеров. (Англия и США)

3. Выделяют страны, законодательство которых предоставляет учредителям право выбора между двумя указанными выше системами управления. (Франция)

Каждый орган управления АО обязан действовать лишь в пределах закрепленных за ним полномочий. Правление осуществляет наиболее важные функции в руководстве АО. В Англии и США под правлением понимают Совет директоров. В странах континентальной Европы - это административный совет. Правление осуществляет составление долговых отчетов общества, открытие филиалов и представительств, осуществляет мероприятия по финансированию АО. В зависимости от страны на Правление могут возлагаться дополнительные обязанности. Наблюдательный совет создается с целью контроля за деятельностью Правления. Две основные функции наблюдательного совета — это 1)назначение и отзыв членов правления; 2)контроль за их деятельностью. Совет имеет право созывать общее собрание акционеров, проверять годовые отчеты, осуществлять представительство общества, а также предоставлять кредиты членам Правления. Общее собрание акционеров является единственным органов через который рядовой акционер может воздействовать на деятельность общества. Выделяют 3 вида Собраний акционеров:

1. Ежегодные общие собрания.

2. Чрезвычайные общие собрания.

3. Собрания держателей определенных категорий акций.