Права и обязанности з/держателя

Виды

 

а) штраф и пеня.

 

Ранее до 1961 – некоторые считали неустойку и штраф различными понятиями. Штраф – единовременно взыскиваемая, установленная в твердом виде или в виде

процента (части или кратном размере) от стоимости нарушенной обязанности сумма.

 

Пеня – неустойка, устанавливаемая на случай просрочки исполнения в виде процента от цены договора или его неисполненной части, начисляемая последовательно за каждый последующий период просрочки.

как правило, в %, длящийся хар-р. (Гонгало называет пеню неустойкой в узком смысле слова)

Н-р: гл.7 УЖДТ 10.01.03.

 

Пеня начисл-ся по момент исполнения (при условии, что обяз-во действует — Н-р: пост. През.ВАС 27.02.96 N 7623/95 — покупатель произвел предоплату, но товар не бил отправлен, а покупатель в письм. форме от договора - с этого момента он не вправе требовать уплаты неустойки, а может треб ть лишь по 399).

 

 

б) договорная и законная —

 

ЗН - только в федер. законе, не допуск-ся делегирование иному НПА. Законная только увелич. согл. сторон.

Н-р: п. 10 ст. 23 ФЗ «О приватизации» - при отказе покупателя от оплаты на него налагаются пени в размере 5% суммы платежа за каждый день просрочки.

Если в дог-ре упомянута ЗН (без изменения), а НПА в дальнейшем отменяют — искл-ся и неустойка (п.6 ИП ПВАС 5.05.97 №14 "Обзор практики разр-я споров, связ. с зак-ем, изм-ем и растор-см дог-ов")

Соглашение сторон об отмене ЗН явл-ся ничтожным, если норма о ЗН императивная.

 

Соглаш. о ДН — в письм форме, в т.ч. когда договор в устной форме (иначе ничтожно)

Установление договорной неустойки запрещено в векселе (п.48 Положения о переводном и простом векселе 1937 -- пеня 3% от срока платежа - иное нельзя предусм. в векселе + п.22 ИП ПВАС РФ 25.07.97 №18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использ-ем векселя в хоз. обороте"). При этом – возможно закл-ие отдельного соглашения о неустойке между конкретным вексельным должником и кредитором.

 

в) По отнош. к убыткам (в работах Райхера, потом в ГК:

 

зачетная (убытки возмещ-ся в части, не покр. неустойкой — п.1. ст.394)

 

Пример:. Штраф за поставку продукции непадл-: о качества составил 10 000, р-р причиненных убытков 50 000. Подлежат взысканию 40 000. (50 000. (убытки) - 10 000 (неустойка)).

кумулятивная (совокупная или штрафная) - подлежит выплате сверх полного возм-ия убытков (Н-р: ст. 13 ФЗ «О ЗПП» - убытки, прич-ые потребителю, взыск-ся в пол.сумме сверх неустойки. Н-р, ст. 9 ФЗ от 30.06.03 г. N 87-ФЗ "О транспортно- экспедиционной деятельности" — при нарушении срока исполнения экспедитор выпл-т клиенту неустойку 3% (но не более 80% вознаграждения) + возмещ. убытки.

 

альтерн-ая —... либо убытки либо неустойка.

 

исключит-ая — закон допускает только взыск-ие неустойки без убытков

 

 

Уменьшение неустойки

основание — несоразмер-ть последствиям нарушения обяз-ва (333).

 

Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК

1.. Соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается.

неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Кредитор может в опровержение заявления ответчика представить доказательства, свидетельствующие о том, какие последствия имеют подобные нарушения обязательства для кредитора, действующего в гражданском обороте разумно и осмотрительно при сравнимых обстоятельствах, в том числе основанные на средних показателях по рынку (изменение процентных ставок по кредитам или рыночных цен на определенные виды товаров в соответствующий период, колебания валютных курсов и т.д.).

Доводы ответчика о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого финансового положения; о неисполнении обязательств контрагентами; о наличии задолженности перед другими кредиторами; о наложении ареста на денежные средства или иное имущество ответчика; о непоступлении денежных средств из бюджета; о добровольном погашении долга полностью или в части на день рассмотрения спора; о выполнении ответчиком социально значимых функций; о наличии у должника обязанности по уплате процентов за пользование денежными средствами (например, процентов по договору займа) сами по себе не могут служить основанием для снижения неустойки на основании статьи 333 ГК РФ.

Условия договора о неприменении или ограничении применения статьи 333 Кодекса, а также установление в договоре верхнего или нижнего предела размера неустойки не являются препятствием для рассмотрения судом вопроса о снижении неустойки.

2. Разрешая вопрос о соразмерности неустойки последствиям нарушения денежного обязательства и с этой целью определяя величину, достаточную для компенсации потерь кредитора, суды могут исходить из двукратной учетной ставки (ставок) Банка России, существовавшей в период такого нарушения. Вместе с тем для обоснования иной величины неустойки, соразмерной последствиям нарушения обязательства, каждая из сторон вправе представить доказательства того, что средний размер платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями субъектам предпринимательской деятельности в месте нахождения должника в период нарушения обязательства, выше или ниже двукратной учетной ставки Банка России, существовавшей в тот же период. Снижение судом неустойки ниже определенного таким образом размера допускается в исключительных случаях, при этом присужденная денежная сумма не может быть меньше той, которая была бы начислена на сумму долга исходя из однократной учетной ставки Банка России.

Снижение неустойки ниже однократной учетной ставки Банка России на основании соответствующего заявления ответчика допускается лишь в экстраординарных случаях, когда убытки кредитора компенсируются за счет того, что размер платы за пользование денежными средствами, предусмотренный условиями обязательства (заем, кредит, коммерческий кредит), значительно превышает обычно взимаемые в подобных обстоятельствах проценты.

 

Распростр. и на повышенные % (п.13 ИП от 13.09.2011 №147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений ГК о кредитном договоре»)

 

Прекращение начисления

 

Продолжает начисляться до момента исполнения обеспеченного ею обяз-ва, если последнее является денежным либо может быть исполнено в натуре. Это вытекает из правила, согласно которому обязательство прекращается его надлежащим исполнением (п. 1 ст. 408 ГК).

Если обеспеченное обязательство не является денежным и не может быть исполнено в натуре, то окончательный размер неустойки устанавливается судом на день предъявления иска или на день вынесения решения.

Неустойка должна начисляться и далее, если ответчиком не будет исполняться решение суда о взыскании самой неустойки (согл. ст. 396 ГК - пока неустойка не уплачена, обязанность исполнить основное обязательство сохраняется, если иное не предусмотрено законом или договором).

 

 

Начисление при процедурах банкротства

 

Неустойки не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника (ст.4), не учит-ся при опред. голосов на собрании кредиторов (ст. 12)

Не начисляются после введения фин.оздоровления (ст.81), в течение срока действия моратория на стадии внешнего управления (ст.95).

В конк.произ-ве (ст.137) - требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

 

 

ЗАЛОГ

§ 3 гл. 23 ГК + Закон РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге», ФЗ от 16.07.1998 №102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" + ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ "О ломбардах"

Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 "О некоторых вопросах применения законодательства о залоге"

 

Природа

 

способ обесп-ия испол-я обяз-ва, предост-ий кред-ру в случае неисполнения/ненадл-го испо-ия обяз-ва возможность получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями УК-ми в з-не.

Проект (334): «В силу залога (залогового обязательства) кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя).»

 

В РП - залог.право как разнов-ть прав на чуж.вещи

FIDUСIА — долж-к передавал вещь кред-ру в собст-ть с оговоркой обратной передачи если обяз-во будет исполнено (первоначально — моральное обяз-во, потом - вправе предь-ть иски об истреб. вещи обратно если вещь не передана 3 лицу.)

РIGNUS (ручной заклад) — вещь перед-сь во временное держание. НУРОТНЕСА - вещь оставалась у долж-ка (первон-но форма не была устан-на)

 

Мнения о природе в рос.науке

1) право кредитора на залож. вещь (пр.залога) носит вещный хар-р (Шершеневич, Мейер, Победоносцев)

— залог как вещное право на чужую вещь, состоящее в возможности исключ-го удовлетворения из ценности вещи.

а) Право следования: - залоговое право следует за предметом залога (ст.353 ГК РФ_

б) Право преимущества: залогодержатель удовлетворяет свои требования не наряду с другими кредиторами, а по праву преимущества (ст.334 ГК РФ).

в) Абс. хар-р защиты

г) регистрация как обременения (недв)

 

2) как обязательств. право

а) расположение норм и отсутствие упоминания в разделе 2 ГК «Венные права»

б) предметом залога могут быть не только вещи, но имущест. права (336);

в)возможен залог будущих вещей (340);

г) п.2 ст.313 — возможность третьего лица исполнить обяз-во с целью осовоб им-ва от залога;

д) возмож-ть замены равнозначным;

е) залогодержатель вправе передать права по цессии;

ж) при банкр-ве вещь не исключ из общего имущ-ва должника;

з) исключается прямой переход заложенной вещи в ПС залогодержателя.

 

Признаки

 

1) Устан-ие залога влечет. возник-ие акцесс-го залогового ПО –

а) прекр-е осн-го обяз-ва влечет прекр-е залога (пп. 1 п. 1 ст. 352 ГК), но прекр-е залога не влечет прекр-я осн-го обяз-ва (п. 2 ст. 329).

б) уступка залогодержателем своих прав по договору о залоге другому лицу возможна только вместе с уступкой прав по основному обязательству.

2) Обеспечиваемое обяз-во носит денежный характер.

 

3) Один д-р залога может обеспечивать одновременно несколько обязательств (Пост ПВАС 10.12.02 №1925/00: необоснованно горБТИ было отказано в регистрации д- ра залога в обеспечения трех кредитных д-ров между СБ РФ и ЗАО «РУСТ» со ссылкой на необх-ть закл-я отдельных д-ров)

4) Если иное не предусм-но д-ром, залог обесп-т требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в т.ч. %, неустойку, убытки, расходы по взысканию. (337)

 

 

Основания возникновения

а) договор

б) в силу закона при возникн-ии опред. обстоятельств (ст.587 – обесп. выплаты ренты, ст. п.5 ст.488 – при оплате в кредит)

 

Стороны договора залога

Залогодатель

 

Может быть как должник по осн-му обяз-ву, так и 3 лицо.

 

При залоге вещей - соб-к; субъект ОВП (335, п.2 ст.295) Передача в залог как распоряжение.

Ст.335 ГК не указ-ет в числе залогодателей субъектов ПОУ (Витрянский - тоже может исходя из п.1 ст.297 и п.2 ст.298, 353).

ФЛ 14-18 - с согл.зак.предст-ей.

При залоге прав - лицо, кот-му право принадлежит (залог права аренды — с согл. ар-ля).

Может классиф. как крупная сделка (78-79 ФЗ «Об АО»)

· Проект (335): Правила, предусмотренные настоящим пунктом, не применяются, когда имущество, переданное в залог, было до этого утеряно собственником или лицом, которому имущество было передано собственником во владение, либо похищено у того или другого, либо выбыло из их владения иным путем помимо их воли.

Залогодержатель

кредитор по любому обяз-ву + по негражд-правовым обяз-ам (ФЗ «О вывозе и ввозе культ.ю ценностей» 1993: залог ценностей в обеспечение их временного вывоза + как обеспеч. уплаты тамож.платежей).

Требование должно быть действительным. Может быть условное, а т.ж. будущее (обяз-ть вернуть кредит, который будет выдан только после заключения д-ра залога).

Проект (³³⁵¹) В случаях, предусм. з-ном или д-ром, предмет залога может находиться в залоге у нескольких лиц, имеющих на него равные по старшинству права залогодержателей (созалогодержатели), в обеспечение исполнения разных обязательств, по которым созалогодержатели являются самостоятельными кредиторами.

 

Если иное не установлено законом или соглашением между созалогодержателями, каждый из них самостоятельно осуществляет свои права и обязанности

Перемена лица

Возможна передача прав з/держателя по цессии (ст.355). При этом должны быть уступлены и права по основному договору. Уступка по ипотеке означает уступку и по основному, если иное не доказано.

 

Если уступаются права только по осн-му д-ру без уступки по д-ру залога?

вариант а) С момента уступки прав требования по обязательству, обеспеченному ипотекой, к новому кредитору переходят права залогодержателя по договору ипотеки (ст.384). Однако до госрегистрации перехода к новому кредитору прав по ипотеке предъявленные им требования, основанные на договоре об ипотеке (например, иск об обращении взыскания на предмет залога), удовлетворению не подлежат. – п.14 пост.№10

+ Новоселова — автом. (без допол.сделки) переходе прав по залог.д-ру при передаче прав по основ-му.

вариант б) основное обязательство в отношении первоначального кредитора прекратилось, а след-но согласно п/п.1 п.1 ст.352 ГК РФ, залог прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства.

 

 

Предмет залога

 

вещи + имущест. права (право в том объеме, в кот. принад-ло залогодателю (срок и т.п.). Право как отдельно, так и в составе предприятия. Нельзя — неразр. связ. с личностью (алим, возмещ вреда).

О залоге прав – разд.4 З «О залоге»: принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права. Право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

 

Товарность - то, что можно продавать

 

Нельзя — вещи, на кот. нельзя обратить взыскание (446 ГПК — н-р, единст.жил.помещение, предметы домаш.обстановки) + богослужебное имущ-во (ст.21 ФЗ 26.09.97 «О свободе совести») + участки недр (ст.1.2 ФЗ 21.02.92 «О недрах») + изделия из Au/Ag, кроме ювелирных и бытовых (п.25 Пост.30.06.94 №756). + документы.

 

В д.ипотеки здания/сооружения - только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка (п.3 ст.340).

При ипотеке земельного участка право залога распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения залогодателя, если в договоре не предусмотрено иное условие (п.4. ст.340).

 

 

Деньги - формально могут быть предметом (336 ГК) - п. 4 ИП ПВАС 15.01.98 №26 - наличных и безнал денег не возможен, но инвалюты возможен (рублей — сложно: порядок обращ.взыскания, необх-ть депонирования). Иное- Письмо АРБ 17.10.01 №Л-01/5-535 — предлагают считать возможным залог безнал.ден.срелств — как залог обязат- ых прав на получение денег из д-ра б/счета (при этом индивидуализация способами а) перевода с основного раздела счета на раздел «блокировано в залоге», б)перевода на спец.счет, в) введение несниж-го остатка по счету.

Возможен залог ЦБ (залог как вещей), в т.ч. бездокум-х.

 

Возможен залог долей (части доли) в УК – ст. 22 ФЗ «Об ООО»: а) другому участнику общества или б) если не запрещено уставом с согласия общего собрания участников общества третьему лицу (большинством, если большее число голосов не указ. в уставе). Обязат. нотар.форма под угрозой недейст-ти. Нотариус в 3 дн.срок уведомляет ФНС – вносится запись об обременении.

 

Особые требования для «облигаций с залоговым обеспечением» (ст. 27.3 ФЗ от 22.04.96 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг») - только ценные бумаги и недвижимое имущ-во, обязательна оценка.

 

Залог будущих вещей (которые будут приобретены в будущем - п.6 ст.340: н-р под залог будущ. урожая).

Залог распрост-ся на принадл-ти вещи (если иное не предусм-но), плоды и доходы (если это прямо предусмотрено).

 

Возможна передача в З. одного имущ-ва неск-им залогодерж-ям (последующий залог) если: а) не запрещено прелшест. д-ром залога, б) сообщено новому залогодеж-лю о предшествующем. Требования последующих — после удовлетворения предш-го (п.1 ст.342).

 

Замена предмета з-дателем – вправе заменить равноценным если предмет погиб/поврежд/ право прекратилось (если д-ром не предусм.другое) либо в других случаях с согласия з-держателя (345).

 

Природа и Форма договора

 

Если остается у з/дателя – консенсуальный, право залога по общему правилу с момента заключения.

Если передаётся з/держателю – как реальный (видимо общее правило), так и консенсуальный. Но право залога возникает у з/держателя с момента передачи, если иное не предусмотрено договором о залоге (ст.341). Если д-р сформулирован как консенсуальный, а вещь не передана – допустимо истребовать его из владения залогодателя по ст. 347 (виндикация 301,302).

Если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, право залога возникает у залогодержателя с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества, за исключением случая, когда законом или договором предусмотрено, что оно возникает в иной срок.

 

 

Прост.письм. Д-р об ипотеке треб госрегистрации (ст.10 ФЗ «Об ипотеке», иначе ничтожность).

Если д-р об ипотеке удост-ся нотариально сведения в ЕГРП могут направляться нотариусом.

Д-р залога доли в УК ООО – нотар.форма.

 

Для трансп. средств п. 1 ст. 40 Закона о залоге предусм. нотар. форму. Но согл. п. 15 пост №10 он не применяется, т.к. ВК, КТМ, КВВТ не устанавливают нотар. формы. пункт утратил силу по 405-ФЗ

 

Для «облигаций с залоговым обеспечением» - (ст.27.3 ФЗ «О рцб») – д-р залога, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца (приобретателя) прав на такие облигации. При этом письменная форма д-ра о залоге считается соблюденной. В случае, если исполнение обеспечивается залогом недвиж-ти - с момента госрег-ции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

Ст.13 ФЗ 30.12.2004 №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов» - у участников с момент госрегистрации договора земучасток (или право аренды)+ создаваемые объекты.

 

Условия договора

 

- о предмете (идентиф-ия имущ-ва (завод. номера и т.п.), оценка (не оказ-т влияния на цену продажи. Учитывается при отказе от обращения взыскания в виду незначит-ти нарушения (п.2 ст.348))) — существ, условие.

- существо, р-р, срок испол-ия осн-го обяз-ва. Если залогодатель — 3 лицо отсут-ии условий влечет признание незаключенным. Если залогодателем явл-ся должник — достаточно отсылки к основ-му дог-ру.

- определение, у кого будет наход-ся имущ-во, + обяз-ти по сохранению (если не указано - нет права признать д-р незаключенным).

 

Виды залога

 

1)В завис-ти от того, у кого наход-ся вещь

а) Заклад — перед-ся з-держателю (ломбарды, залог ценбумаг)

б) у з-дателя

б1) Твердый залог - вещь у з-дателя с наложением знаков, свид-их о залоге (в т.ч. под замком и печатью у з-дателя)

2) По предмету

 

1)вещей

а) недвиж (ипотека).

б) движимых

б1) залог товаров в обороте (товары, сырье остается у з-дателя + дог-р устан-т минимальную стоим-ть товара, кот. всегда должен наход-ся у з-дателя + з-датель вправе совершать операции с товаром (продавать) без согласия з-держатсля с отражением в книге залогов (порядок ведения книги — ст.18 "О залоге")

б2) ЦБ

2) имущ. прав

 

Права и обязанности сторон

Прекращение залога

1) с прекращением обеспеченного обяз-ва;

2) по требованию з/дателя при грубом нарушении з/держателем обязанностей по страх-ию, обесп. сохран-ти (ст.343), создающем угрозу утраты или повреждения заложенного имущества,

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не восстанавливает / не заменяет равноценным в разумный срок (345) – в д-ре можно предусм. иное;

4) в случае реализации заложенного имущества

 

При переходе ПС, ПХВ, ПОУ – залог сохраняется.

· Однако: п.25 Пост. Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10 «Исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости (пункт 2 статьи 6 ГК РФ), не может быть обращено взыскание на заложенное движимое имущество, возмездно приобретенное у залогодателя лицом, которое не знало и не должно было знать о том, что приобретаемое им имущество является предметом залога.»

 

Ответственность сторон

 

При грубом нарушении з-держателем обяз-тей по сохр-ю, создающем угрозу утраты или по-арежд-я залож-го имуш-ва, залогодатель вправе потребовать досрочного прекр-я залога.

З/держатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога (в соот. с ст. 401) в р-ре его дейст. стоим-ти, а за его повреждение - в р-ре суммы, на которую эта стоимость понизилась, независимо от суммы, в которую был оценен предмет залога при передаче его залогодержателю.

Если в результате повреждения предмета залога он изменился настолько, что не может быть использован по прямому назначению, залогодатель вправе от него отказаться и потребовать возмещение за его утрату.

 

На недвиж. имущ-во

 

1) без обращения в суд (ст. 55 ФЗ «Об ипотеке»)

Условие включается в д-р. Если ипотека в силу з-на, то в отдельном соглашении (п.1.1 ст.9 ФЗ «Об ипотеке» в ред. 06.12.11 №405-ФЗ)

Сведения об особом порядке реализации вносятся в графу «Особые отметки» ЕГРП (п.6 ст.12 ФЗ «О госрег»).

Если д-р удостоверен нотариально (405-фз), при неисполнении соглашения – взыскание обращается по испол.надписи нотариуса.

По исп.надписи ССП изымает предмет или накладывает арест.

Способы:

а) реализация на торгах (ст.59 «Об ипотеке») –

договор з/держателя с организатором торгов, продажа на открытом аукционе (если иное не предусм.з-ном).

До проведения торгов з/дателю направляется уведомление о необх-ти исполнения.

При неудовлетворении в теч 10 дней (а если срок менее – 45 дней со дня направления уведомления) направляется уведомление о торгах (п.3-4 ст.59 «Об ипотеке»).

Торги через 10 дней после публикации извещения. Правила проведения торгов – аналогично судебным (п.2, 4-8 ст. 57 ФЗ «Об ипотеке»)

 

б) оставление з/держателем за собой (допустимо только если ЮЛ, ПБОЮЛ и связ. с предпр. деят-тью_ - п.2 ст.55.

 

 

В судебном

Только судебный (п.5 ст.55):

1) предметом ипотеки является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности ФЛ;

2) залогодатель - ФЛ признано безвестно отсутствующим;

3) заложенное имущество является предметом предшествующей и последующей ипотек, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет ипотеки или разные способы реализации заложенного имущества;

4) имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям;

5) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель с/х назначения, на который распространяется действие Федерального закона от 24 июля 2002 года N 101-ФЗ "Об обороте земель сельскохозяйственного назначения" и на котором отсутствуют здание, строение, сооружение;

6) предметом ипотеки является земельный участок из состава земель с/х назначения, предоставленный гражданину для инд. жилищного строительства, ведения личного подсобного хозяйства, дачного хозяйства, садоводства, животноводства или огородничества, а также здания, строения, сооружения, находящиеся на данном земельном участке;

7) предметом ипотеки является земельный участок, который указан в пункте 1 статьи 62.1 ФЗ «Об ипотеке» (в т.ч. муниципальные) и на котором отсутствуют здания, строения, сооружения;

 

Требования к решению (ст.54 ФЗ «Об ипотеке»), в т.ч., р-р сумм, подлежащих уплате з/держателю, началь. продажную цену.

По заявлению залогодателя суд при наличии уваж-х причин вправе отсрочить реализацию на срок до 1 года в случаях, когда (п.3 ст.54 «Об ипотеке»):

· з/дателем является ФЛ независимо от того, какое имущество заложено, при условии, что залог не связан с осуществлением этим ФЛ предпр. деят-ти;

· предметом ипотеки является земельный участок из состава земель с/х назначения.

 

 

Во внесудеб.порядке.

Условие о возможности обращения взыскания во внесудебном порядке включается в д-р о залоге (может быть включено в любое время).

П.1 ст.25 ФЗ «Об ООО» - допускается и на долю в УК ООО.

В д-ре может быть предусмотрено неск. способов реализации (выбор у з/держателя, если иное не указано).

З/держатель направляет з/дателю уведомление о начале обращения взыскания.

Уведомление должно содержать сведения (п.9 ст.24.1):

1) об обеспеченном обязательстве;

2) о договоре о залоге (если залог возник на основании д-ра);

3) о заложенном имуществе;

4) о способах реализации, предусмотренных соглашением или законом;

5) о начальной продажной цене, за искл. реализации ценных бумаг на организованном рынке ценных бумаг.

6) требование об исполнении и предупреждение об обращении взыскания в случае неисполнения.

+) копия расчета задолженности.

Реализация начинается не ранее, чем через 10 дн. после получения уведомления (более длительный срок может быть в д-ре). До истеч.срока – при сущест. угрозе падения цены (п.6 ст.24.1).

При этом з/дателю дается 20 дн. с момента получения уведомления на представление документов, подтверждающие факт исполнения обеспеченного обязательства.

Если удостоверен нотариально – при неисполнении по исп. надписи нотариуса (если находится у з/держателя исп. надпись не обязательна).

 

Реализация

сроки реализации можно указ. в д-ре. Если не указ. – разумные. При наруш. сроков з/датель вправе потреб. возмещ. убытков (п.8 ст.28.1).

 

а) на торгах (ст.28.3)

 

+ если ЮЛ, ПБОЮЛ и обеспеч. обяз-ва, связ. с предпр. деят-ю можно указать иной способ:

 

б) оставление за собой предмета залога залогодержателем (ПС переходит в момент передачи или если уже находилось в момент получения з/дателем уведомления – п.5 ст.28.1). Обяз-но привлечение оценщика (п.13 ст. 28.2).

 

в) продажа предмета залога третьему лицу з/держателем по цене не ниже рыночной. Обяз-но привлечение оценщика (п.13 ст. 28.2).

 

г) 28.4 – реализация по д-ру комиссии по цене не ниже рыночной. Обяз-но привлечение оценщика (п.13 ст. 28.2).

Д-р закл-ся з/держателем. Если комиссионер не определен в д-ре, то выбирается з/держателем.

В случае, если комиссионер реализовал предмет залога по цене, которая ниже его рыночной стоимости, указанной в отчете оценщика, залогодатель вправе требовать от залогодержателя возмещения убытков.

Если не продано в установленный в д-ре срок (если не установлен – в разумный) – реализуется на торгах.

 

В судебном

Всегда в судебном, если (п.3 ст. 349):

· предметом залога является имущество, имеющее значительную истор., худож. или иную культ. ценность для общества;

· залогодатель - ФЛ признано безв. отсутствующим;

· заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;

· имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям.

 

При наличии уваж. причин по просьбе з/дателя суд вправе отсрочить продажу на срок до 1 года (с возмещением убытков кредитора и неустойки). При этом сумма требований з/держателя на момент истечения отсрочки, не должна превышать ст-ть залож-го имущества по оценке, указ. в д-ре (п.7 ст.28.1).

Отсрочка не допускается, если она может повлечь за собой сущест-е увеличение риска утраты или гибели, риск значит. снижения цены, сущест. ухудшение фин-го положения з/держателя.

 

Если залогодержатель не воспользуется правом оставить за собой заложенное движимое имущество в течение 1 мес. со дня объявления повторных торгов несостоявшимися, д-р о залоге прекращается. Оформляется путём направления заявление организатору, суд.приставу и з/дателю.

 

При банкротстве - Требования, обеспеченные залогом – ст.138 ФЗ «О банкротстве»: 70% вырученных средств – на погаш.обеспеч-го долга, 20% - 1-2 очереди, 10% - расходы по конк.управлению. + Пост. Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя"

 

Залог ценных бумаг

 

при залоге имущ-го нрава, удост-го ЦБ, она передается залогод-лю в депозит нотариуса, если д-ром не предусм. иное (п.4 ст.339 ГК).

Могут быть любые ЦБ (искл. — зол.акция)

 

Вексель

учиняется препоручительный индоссамент (дает право индоссату (э-держателю) выступать в качестве представ-ля (п.18, 77 Положения). При неисполнении осн-го обяз- ва з-держатель вправе предъявить вексель к платежу, выступая как представитель векселедателя (з-дателя). Полученные денежные средства - на погашение осн-го обяз-ва.

Акции и иные эмиссионные ЦБ

 

З-датель не утрач-т прав акционера, в т.ч. право на уч-ие в Собраниях (возможна передача по д-ру таких прав з-держателю - ст.31 ФЗ «Об АО»).

Постановление ФКЦБ РФ от 22.04.2002 N 13/пс (ред. от 18.06.2003) "Обособенностях учета в системе ведения реестра залога именных эмиссионных ценныхбумаг и внесения в систему ведения реестра изменений, касающихся перехода прав назаложенные именные эмиссионные ценные бумаги "

Для фиксации права залога регистратор открывает з-держателю в реестре владельцев именных ценных бумаг лицевой счет з-держателя (п.2),

На основании залогового распоряжения вносятся две записи: а) по лицевому счету з-держателя и б) об обременении на лицевом счете з-дателя (п.5). Реквизиты распоряжения — п.8-9.

Передача заложенных ценных бумаг - на основании передат-го распоряжения, которое подпис-ся з-дателем и з-держателем (если д-р не предусм-т возможность отчуждения без согл-ия з-держателя) (п. 12)

Внесение записи о прекращении залога осуществляется регистратором на основании распоряжения о прекращении залога, подписанного з-дателем и з- держателем (п. 16)

 

Ипотека

 

1) Может обеспеч-ть любое денеж. обяз-во (включая убытки, %, издержки, расходы по сохранению). Может возникать в силу закона (в д-ре ренты (586, 601 ГК), при продаже в рассрочку (488ГК), при купле/продаже за счет кредита (ст.77 ФЗ))

2) Предмет –

а) недв. имущ-во (в т.ч. незавершенное),

б) право аренды недв. им-ва (с согласия арендодателя (+ собственника, если ПХВ)). Не может быть: часть имущ-ва, выдел кот-ой в натуре невозможен (ст.5), изъятые из оборота вещи.

 

Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка. (п.3 ст.340 ГК, ст.69 Закона).

· При залоге нежилого помещения не требуется передачи в залог земельного участка, на котором расположено нежилое здание (многоквартирный дом), в котором находится закладываемое помещение, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка, так как к приобретателю такого помещения переходит принадлежавшее залогодателю право на долю в общем имуществе здания. (п.10 Пост №10)

 

При ипотеке зем.участка право залога распространяется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооружения з/дателя, если в д-ре не предусмотрено иное. В противном случае – при обращ. взыскания собст-к здания имеет право огран. использ. зем.уч-ка (по согл. или по реш. суда).

 

Ограничения на зем участки – ст.63 (находящиеся в гос/мун собст-ти либо площадью менее минимума). Лицо, приобретшее такой предмет ипотеки, приобретает право пользования земучастком на тех же условиях, что и залогодатель здания или сооружения (ст. 552, ст. 35 ЗК РФ) – см. п. 12 пост№10.

 

3) Сущест. условия д-ра – а) предмет ипотеки (место нахождения, площадь), б) его оценка, в) существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой (ст.9)

 

4) После введ. ФЗ 30.12.2004 № 216-ФЗ – простая письм.форма.

 

Обязательная госрегистрация. (ст.10-11 «несоблюдение правил о гос.регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность. Договор об ипотеке считается заключенным и вступает в силу с момента его гос.регистрации.» -???). Порядок – гл.4

По месту нахождения имущ-ва. Запись вносится в подраздел III (обременения) с указанием срока и размера основ-го обяз-ва + штамп на дог-ре.

Вместе с закл-ем д-ра возможно составление Закладной (гл.3)

 

Закладная — это именная, неэмисс ЦБ, удостоверяющая права ее владельца на 1) получение исполнена по денежному обязательству, обеспеч-му ипотекой, без представления других документов; 2) право залога на имущ-во, обремененное ипотекой.

Не допуск-ся выдача сертификатов на закладные. Реестровый учет владельцев не ведется.

Содержание — ст. 14-15. Возможны приложения к закладной.

 

Состав-ся з-дателем, выдается з-держателю ФРС после регистр-ии д-ра. При изменении р-ра треб-ия иных условий — состав-ся соглашение об изменении, которое регистр-ся либо З. аннулируется и выдается новая.

Составление закладной не допускаются, если предметом ипотеки является предприятие или аренда предприятия или сумма долга точно не определелена (п.4 ст.13 «Об ипотеке»).

Передача — путем цессии (прост, письм) + отметка о новом владельце на закладной (данная надпись не явл-ся индоссаментом). При передаче прав по 3 — переходят и права по основ-му обяз-ву. Запрет уступки ничтожен (ст.48 ФЗ). Новый владелец вправе потреблвать регистрации в ФРС в качестве з-держателя (ст. 16 ФЗ).

Возможен залог закладной (49 ФЗ)

 

Осущ-ие прав — иеобх.предъявление 3. (после исполнения — передается з-дателю).

 

Ипотека квартир

 

Необх согл. ООиП если несоверш-ий.

Только изолир, прслназнач для пост.проживания.

Одновременно считается заложенной и доля в общем имущ-ве многокварт-ного дома.

Квартира, приобр/построен за счет кредита кред.организации или целевого займа ЮЛ - в залоге с момента регистр. ПС заемщика на квартиру (ст.77)

Согл. ст 78 ФЗ обращ-е взыскания на дом/квартиру влекут прекраш-ие прав пользования залогодателя и членов его семьи (бывших членов семьи) при услови