Пояснення адвоката в суді касаційної інстанції

Право каса­ційного оскарження процесуальні представники реалізують шляхом подачі касаційної скарги у письмовому вигляді за формою, передбаченою законом.

Залежно від характеру помилки, допущеної судом першої інстанції, представник може в касаційній скарзі ставити пи­тання про усунення її шляхом зміни рішення чи постановлення нового. Вимога про це ставиться тоді, коли відсутня потре­ба збирати або додатково перевіряти докази, а обставини справи повно і правильно досліджені судом першої інстанції, але допущено помилку в застосуванні норм матеріального права. В цьому разі аргументація підстав для скасування, зміни або постановлення нового рішення завершується проханням представника, яке формулюється у межах повноважень суду касаційної інстанції, визначених в ст. 311 ЦПК. До касаційної скарги додається також перелік письмових матеріалів. Це нові, додаткові матеріали, які можуть бути подані як до початку, так і під час розгляду справи у суді касаційної інстанції з метою підт­вердження або спростування скарги або подання прокурора

 

Адвокатура у Великобританії

Англія широко відома всьому світові не тільки своїм консерватизмом, красою Лондона і футболом. Мало кому відомий той факт, що англійська адвокатура (адвокатська система) - є однією з найдосконаліших у світі. Здобувши початкові форми ще на початку другоготисячоліття, вона і до цього дня залишається гордістю не тільки англійської, але і світової юриспруденції.

Якщо в Росії всі адвокати - "рядові бійці" справедливості, то в Англії це не так.

У Сполученому Королівстві Великобританії та Північної Ірландії адвокатського стан ділиться на баристерів, соліситорів і атторнеев.

Національна адвокатура Англії створена в 1285 році на основі законодавчого акту короля Едуарда I.

Судові захисники розділялися на дві великі групи: адвокатів - баристерів (barristers) і стряпчих - атторнеев (attornies) і соліситорів (sollicitors).

Але історично склалося, що Велика Британія «поділена» на 2 юридичні полюса. Якщо Англія і Уельс користуються послугами соліситорів і баристерів, то судові системи Сівши. Ірландії та Шотландії мають деякі відмінності.

Солістори

Виникнення інституту соліситорів сягає в далеке минуле, приблизно до XII століття, коли ще мовою судів був нормандський французька. Сторони, які брали участь у судовому розгляді, потребували «повіреного», який міг би виконати функції перекладача. З початку XIX століття термін «повірений» був замінений терміном «солісітора» і з 1825 р. вони об'єднані в Юридичне товариство (Law Society). Правове становище соліситорів визначено Актом про Солітісторах 1941 Професійної організацією соліситорів Англії та Уельсу єТовариство юристів. Керує Товариством юристів - Рада, що складається з 75 членів, обираних з соліситорів по округах, або призначуваних за їх відповідним спеціалізаціями.

Соліситори (англ., однина solicitor) - у Великобританії це категорія адвокатів, що спеціалізуються на самостійному веденні справ у магістратських судах графств і міст-графств і на підготовці матеріалів для баристерів - адвокатів більш високого рангу. Соліситори виконують також функції юрисконсультів в установах, підприємствах, організаціях, акціонерних товариствах.

Кандидат на зазначене звання повинен 5 років пропрацювати у солісітора в якості помічника або на інший відповідальній посаді (за наявності університетської освіти стажування скорочується до 3 років). Зарахування до соліситори провадиться головою Апеляційного суду.

Роль соліситорів полягає у наданні широкого спектру юридичних послуг населенню: від угод з нерухомістю до складання контрактів і вирішення питань спадкування. Соліситори також займаються позовами про заподіяння шкоди здоров'ю, виступають в якості консультантів з юридичних питань, ведуть справи від імені своїх клієнтів у судах на кримінальних процесах. Важливою сферою діяльності соліситорів є сімейне право - вони часто виступають у ролі адвокатів при вирішенні питань сім'ї та шлюбу.

Левова частка соліситорів веде приватну практику, інша частина працює за наймом у місцевих та центральних урядових установах, а також у торгових і промислових компаніях. Соліситори, що працюють за наймом, мають таке ж професійний статус, як і приватні фахівці.Вони йдуть тим же правилам і статутам і вважаються повністю незалежними юристами.

Соліситори беруть безпосередню участь при укладанні міжнародних контрактів, саме тому вони повинні бути постійно в курсі нових законодавчих актів, що надходять з Брюсселя - центру Європейського Союзу, і рішень Європейського суду у Люксембурзі. Щоб механізм надання послуг Європі не мав збоїв, в Брюсселі було відкрито 35 офісів англійських солісіторскіх фірм.

На території Англії та Уельсу налічується близько 69 тисяч практикуючих соліситорів.

Юристи, так званої, «вищої касти» - баристери. Вони пропонують спеціалізовані послуги адвокатів у справах, пов'язаних із судовим розглядом.

Баррістери

В Англії та Уельсі налічується 8 тисяч практикуючих баристерів, Проф. Організацією яких є генеральний рада адвокатури (General Council of the Bar).

Баристер (англ. barrister, від bar - бар'єр, що відокремлює суддів від підсудних), вище звання адвоката в Англії. Баррістери ведуть справи і виголошують промови перед судом, на відміну від соліситорів і атторнеев, уповноважених тільки в подачі паперів і документів.

Баррістери виступають в якості адвокатів по більшості великих справ в англійських судах. Риса, що відрізняє їх від соліситорів - спеціалізація на адвокатурі, консультаційні послуги та арбітражі. Баррістери проходять висококонкурентну професійну підготовку з ведення судових справ і судового захисту на курсах по своїй спеціальності. Основний акцент у програмах навчання робиться на адвокатському мистецтві, судовій процедурі і правила збору і подання доказів, а також на вмінні швидко знайомитися з меморандумом у справі.

Для отримання звання барристера необхідно мати вищу юридичну освіту, пройти трирічну підготовку в одній з адвокатських корпорацій і здати іспит адвоката з правових дисциплін.

Тільки після цього кандидат стає членом адвокатської корпорації у званні баррістер і набуває право виступати у всіх (у тому числі і вищих) судах. Зазвичай баррістер приймає справи до виробництва тільки за посередництвом солісітора (виняток становлять кримінальнісправи, які баррістер приймає сам).

Вище професійне визнання для барристера - отримання звання королівського адвоката. (QC). Баррістери належать до світової елітиекспертів. Їх досвідом користуються закордонні юристи та інші фахівці, уряду, компанії та приватні клієнти в усьому світі. Вони компетентні в будь-яких питаннях англійського права або права ЄС, що виникає в будь-якій точці земної кулі.

Баррістери є представниками англійської ділової еліти і відіграють помітну роль у політичному житті країни. З числа баристерів зазвичай призначається Генеральний (головний) атторней - вища адвокатське звання у Великобританії, що присуджується адвокату, який представляє Англійську Корону, а також судді вищих судів.

Атторней

Генеральний (головний) атторней (Attorney-General) - це юрисконсульт і адвокат Корони в Англії, призначається з числа баристерів, засідає в Палаті громад для захисту та роз'яснення міністерських проектів з юридичного боку, представляє інтереси Корони у всіх судах.Для Шотландії та Ірландії призначаються особливі генеральний атторней.

Атторней (англ. attorney) - в англосаксонських країнах повірений або представник іншої особи, що виступає замість нього і від його імені при здійсненні угоди або іншого акту поза судом. В Англії до 1873 атторнеев називали також нижчу категорію адвокатів (відповідаєфранцузьким стряпчим). Згідно англійської Акту про відправлення правосуддя (1873), всі особи, допущені до ведення справ у судах, крім баристерів, стали іменуватися солісітора.

Наявність двох категорій адвокатів та пов'язані з цим особливості ведення справ значно збільшують витрати по веденню справи.

Розподіл англійських адвокатів на баристерів і соліситорів, за визнанням багатьох фахівців у галузі історії адвокатури, в тому числі самих англійців, по суті, є анахронізмом, однак спадкоємність в адвокатській професії та вірність традиції, а також те, що вища адвокатське звання барристера повинно бути заслужено, залишає порядок колишнім.

44. У, як й у Англії, існує загальне поняття юридичної професії. Американець, який одержав дозвіл займатися юридичними професіями, іменується юристом у широкому значенні цього терміну, яких у країні нині понад 350 тис. Юрист, маючи ліцензію, то, можливо адвокатом, суддею, прокурором, юрисконсультом тощо.

Для право заняття адвокатською діяльністю необхідно подолати нелегкий тривалий шлях. Обличчя після отримання середньої освіти відвідує університетський коледж, де навчається три чи чотири роки. За нею йдуть 3 роки юридичної школи, що у США є близько 200, де американський студент отримує знання, орієнтовані виключно на практику. Наступним етапом є насичений юридичними дисциплінами курс і іспит, який під контролем суду. Лише незначна число студентів витримує його. Слід зазначити, що сьогодні у половині штатів наявність університетського диплома щоб займатися адвокатської діяльністю перестав бути обов'язкової. Претенденти повинні прагнути бути американськими громадянами плюс ценз осілості - проживати незгірш від шість місяців у цьому штаті.

Американські адвокати займаються як приватної практикою, і створюють виробничі об'єднання на формі «товариств», «корпорацій». Існують адвокатські фірми, які налічують

понад 500 адвокатів. Існують і адвокатські фірми, створених за захистом «громадських інтересів», тобто. є представниками не приватних клієнтів, а громадськості. Наприклад, виступають проти бюрократії, збереження довкілля, проти дискримінації тощо.

В усіх життєвих штатах, найбільших містах і великих населених пунктах адвокати, які допущені до вести справи у судах надають за плату юридичну допомогу, створюють на добровільній основі свої об'єднання, асоціації. У одних штатах діють з урахуванням статутів («конституцій»), які затверджуються членами асоціацій загальні збори, за іншими - з урахуванням спеціальних законів штату чи судових правил. У штатах другої групи (їх двадцять вісім) з «інтегрованимиадвокатурами» членство в асоціації є обов'язковою умовою право заняття адвокатською практикою.

Члени асоціацій у своїх щорічних зборах обирають президента асоціацію та виконавчий орган (5-10 членів), відомого як «Виконавчий Комітет», «рада управляючих» чи «рада уповноважених».

>Адвокатские асоціації штатів утворюють національну організацію адвокатів - Американську асоціацію адвокатів, засновану в 1878 р. її мета - обмін досвідом, обговорення проблем юридичної освіти, реформи законодавства та інших. Хоча цей організація перестав бути асоціацією всіх американських адвокатів, вона об'єднує у тому або інший формі майже всі великі організації практикуючих адвокатів і має у собі понад 130 тис. членів. Вищим органом управління у Американської асоціації адвокатів є палата делегатів, що складається з видів членів.

Оплата юридичних послуг адвоката складає підставі ув'язненого договору з урахуванням практики, що склалася, і навіть рекомендацій організацій, у яких полягає адвокат. Загалом є близько 700 спеціальних таблиць для підрахунку лише мінімальних розмірів гонорарів за різновиди послуг. Викликає зацікавлення так звана «контингентна» оплата, принцип якої у цьому, що коли і справа програно, адвокат не отримує винагороди, але не тоді виграного справи гонорар сягає 1/3 частки.

Для незаможних верств населення США є різні форми уявлення безплатної юридичну допомогу. Зокрема, згідно із законом 1964 р. про кримінальному правосудді в федеральних судах для матеріально малозабезпечених підсудних допускається «безплатний» чи як ще її називають «громадський захисник». Оплату праці цих адвокатів оплачується з допомогою федерального бюджету. Цей лад було встановлено за ініціативою ПрезидентаР.Никсона, який 5 травня 1971 р. направив Конгресу США лист із пропозицією створити незалежний федеральний орган, який надавав адвокатським фірмам кошти з федерального бюджету та взагалі сприяв іншими засобами розвитку юридичну допомогу малозабезпеченим. З іншого боку, все штати передбачають у тому або інший формі надання безплатної юридичну допомогу за постановою судді. Щороку державою виділяються сотні мільйонів на оплату «громадських захисників».

Дисциплінарна практика США має досить ліберальної проти іншими, що є наслідком поширення різноманітних порушень адвокатами професійні обов'язки і меншою залежності їхню відмінність від своєї партії. Так, після розслідування проступку організація адвокатів може зауважити, накласти штраф чи виключити адвокати з свого складу. Останнє застосовується щодо рідко й переважно за політичними мотивами. Досить широко практикується виняток через несплату членських внесків. Більше суворі застосовуються судами у разі прояви «неповаги в суд» чи «непрофесійного поведінки». І тут адвокат може бути лишеотстранен від продовжувати виконувати обов'язки, не містить практики чи оштрафований, чи засуджений до тюремного ув'язнення.

 

45.46. (Німеччина, Франція)

Дослідження зарубіжного досвіду організації адвокатури дає змогу виявити певні особливості цього інституту, напрями, тенденції його розвитку, які ще не властиві українській адвокатурі. Разом з тим, вивчення організації адвокатури за законодавством європейських держав може вказати на недоліки у організації та напрями вдосконалення нормативно-правового регулювання адвокатури України.

Порівняння організації інституту адвокатури в європейських державах, на нашу думку, найбільш плідно буде здійснювати за законодавством таких країн, як Німеччина та Франція, які є членами Європейського Союзу і правові системи яких є провідними відповідно у германській та романській групах континентальної правової сім’ї. Саме в цих країнах адвокатура відіграє знакову роль у суспільстві, має принципове значення для представництва законних інтересів громадян як у суді, так і в інших можливих юридичних процесах. Тривале становлення інституту адвокатури обумовлено багатьма правовими традиціями, догмами, суспільними перетвореннями, державним устроєм (Німеччина – федеративна держава, Франція – унітарна). Тому вивчення та порівняння організації інституту адвокатури у цих країнах буде цікавим з точки зору вдосконалення вітчизняної адвокатури.

Формою організації адвокатури у Німеччині є адвокатські палати при вищих судах земель під правовим наглядом органів управління юстиції земель, які об’єднуються у Федеральній адвокатській палаті. Остання має істотний вплив на територіальні адвокатські палати, в результаті чого для адвокатури в цілому характерний централізований характер. Федеральна адвокатська палата очолюється президентом та займається справами, спільними для інших палат, представляє у цілому адвокатуру в установах та організаціях, дає висновки, відповіді на запити федеральних органів, які беруть участь у законодавчій діяльності.

Органами територіальних адвокатських палат є виборна президія, правління та збори адвокатів (у Федеральній адвокатській палаті правління немає). Правління територіальної адвокатської палати складається з семи або більше членів. кожен раз після нових виборів правління воно з свого складу обирає президію (президент, віце-президент, секретар, касир). На президію покладено оперативне управління справами палати. Президент адвокатської палати представляє її в суді та інших зовнішніх зносинах. При палаті створюються спеціальні суди для вирішення спірних питань, пов’язаних з дисциплінарною відповідальністю адвокатів і з вступом до адвокатури.

Ці суди у справах адвокатів діють у тому ж окрузі, що й територіальна палата. Вони є судами першої інстанції по справах дисциплінарної відповідальності. Справи у них розглядаються колегіально – трьома суддями, які призначаються відділом юстиції з числа адвокатів. Судова палата у справах адвокатів діє при вищому суді землі (апеляційному суді). Вона виконує функції суду першої інстанції по справах, пов’язаних з оскарженням рішень про допуск до адвокатури, і суду другої інстанції по перевірці законності та обґрунтованості рішень суду першої інстанції (по справах адвокатів). Розгляд справ здійснюється колегіально п’ятьма суддями, троє з яких є непрофесійними і призначаються з адвокатів, а двоє - професійні судді.

Свою специфіку мають адвокатські структури Франції. Адвокати цієї держави утворюють палату при Трибуналі вищої інстанції. На державному рівні існує Національна рада палат адвокатів, створена згідно з відповідним законом 1990 р. Вона має статус юридичної особи, складається з шістдесяти членів, які обираються адвокатами за складною двоступеневою виборчою системою.

У кожному судовому регіоні існує тільки одна палата, загалом існує 181 регіональний суд і стільки ж адвокатських палат. Останні відрізняються за своїм кількісним складом. Так, у найменшій нараховується тільки 7 баристерів (адвокатів), тоді як у найбільшій – 11 тисяч. Кожна палата є незалежною, самостійною організацією, яка затверджує внутрішній регламент своєї діяльності та володіє своїм майном[1]. На чолі палати перебуває декан, який обирається членами палати шляхом таємного голосування строком на два роки. Декан є головою Ради палати. До компетенції Ради належить управління різними галузями діяльності палати.

Окрім перелічених органів, які формують інститут адвокатури у Франції та Німеччині, адвокати з метою здійснення їх спільної діяльності об’єднуються у певні форми товариств. Так, адвокати у Німеччині з міркувань, пов’язаних з вартістю створення власної канцелярії та необхідністю витримувати конкуренцію на насиченому ринку праці, створюють об’єднання різної правової форми: товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, бюро-товариства, партнерські товариства, Європейське господарське об’єднання інтересів та ін.[2]

Натомість, форми спільної роботи адвокатів у Франції надзвичайно багатоманітні й класифікуються за ступенем відповідальності адвоката, за діяльністю його партнера, формою оплати праці. Традиційно найбільш поширеними є палати і цивільно-професійні товариства (далі - ЦПТ). Палата – це об’єднання адвокатів, кожен з яких персонально відповідає перед своїм клієнтом[3]. Цікаву форму об’єднання адвокатів представляють цивільно-професійні товариства (ЦПТ), які підлягають реєстрації як юридичні особи та вносяться до списків палати адвокатів[4].

Показово, що для Німеччини характерна саме централізована організація адвокатури, оскільки в структурі судових органів Німеччини виділяються спеціальні суди по справах про порушення, вчинені адвокатами. Склад таких судів утворюють не тільки адвокати, але і професійні судді, що у принципі забезпечує об’єктивність ухвалених рішень. Загалом організація адвокатури у обох країнах спрямована на вирішення таких питань, як вступ до адвокатури, контроль за рівнем адвокатських послуг, вирішення конфліктів між адвокатами, між адвокатами та клієнтами, а також реагування на дисциплінарні порушення адвокатів. Принципи виборності органів адвокатури, строковості перебування осіб на ключових посадах в органах адвокатури, наявності певних цензів для зайняття таких посад забезпечують ефективну роботу адвокатури у Німеччині й Франції та загалом сприяють кваліфікованому наданню адвокатських послуг у цих країнах.

Аналіз організації адвокатури у Німеччині та Франції засвідчує, що за наявності загальних рис, зумовлених належністю їх правових систем до одного типу, є чимало особливого, що значною мірою залежить від традицій, звичаїв, особливостей розвитку держав та специфіки механізмів державного управління. Як члени Європейського Союзу, ці держави спрямовують діяльність адвокатури на досягнення цілей даного об’єднання, якими є забезпечення законності та правопорядку, реалізації та захисту прав, свобод і законних інтересів юридичних та фізичних осіб, удосконалення правових відносин між особою, суспільством та державою.

 

[1] Гловацький І.Ю. Адвокатура зарубіжних країн (Англія. Німеччина. Франція) / Навч.-практ. посіб. – К.: Атіка, 2007. – С. 227.

[2] Жалинский А., Рерихт А. Введение в немецкое право. - М., 2001. – С. 272.

[3] Адвокатская деятельность: Учебно-практ. пособие / Под общ. ред. В.Н. Буробина. – Изд. 2-е., переработ. и доп. – М.: ИКФ “ЭКМОС”, 2003. – С. 228.

[4] Адвокатура Франции // Адвокатская практика. - 1998. - № 1-2. – С. 54.