Представительство адвокатом интересов гражданского истца, ответчика.

Представителями потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя — физических лиц — могут быть лишь адвокаты. Ими не могут являться в досудебном производстве, а также и в федеральном суде близкие родственники потерпевшего или гражданского истца или иные лица. Такое право может возникнуть у близких родственников потерпевшего или гражданского истца или иного лица, о допуске которого ходатайствуют потерпевший или его законный представитель, а также гражданский истец, лишь в мировом суде. Однако в качестве представителей гражданского ответчика указанные лица могут быть допущены в процесс (ч. 1 ст. 55 УПК).

Представители потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя допускаются в процесс по определению суда или постановлению судьи, прокурора, следователя, дознавателя. Адвокат допускается к выполнению обязанностей представителя на основании соответствующего ордера. Иные лица, которые также могут выполнять обязанности представителя в мировом суде, допускаются по ходатайству потерпевшего или гражданского истца, заявленного мировому судье. Лица, представляющие юридическое лицо, предъявляют доверенность или документ, удостоверяющий их право действовать от имени юридического лица без доверенности (учредительные документы организации и удостоверение личности).

На предварительном производстве адвокат-представитель вправе заявлять ходатайства и отводы, представлять доказательства, участвовать с разрешения дознавателя или следователя в следственных действиях, производимых по ходатайству доверителя, знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием представителя, постановлением о назначении судебной экспертизы и заключением эксперта, приносить жалобы. По окончании предварительного расследования представитель потерпевшего вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, а представители гражданских истца и ответчика - лишь в части, относящейся к предъявленному гражданскому иску, выписывать из дела любые сведения и в любом объеме, снимать копии материалов уголовного дела (ст. 44, 54, 55 УПК).

Участвуя в судебном разбирательстве уголовного дела, адвокат-представитель вправе участвовать в исследовании обстоятельств и материалов дела, представлять доказательства, выступать в судебных прениях, знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания, обжаловать приговор, определение и постановление суда, знать о принесенных по делу жалобах и представлениях, подавать на них свои замечания. Представители потерпевшего и частного обвинителя, кроме того, полномочны поддерживать обвинение, а гражданского истца и гражданского ответчика - соответственно поддерживать гражданский иск или возражать против него, изменить размер исковых требований.

58. Особенности работы адвоката в суде при­сяжных

В соответствии со ст. 123 ч. 4 Конституции РФ, судо­производство с участием присяжных осуществляется в слу­чаях, предусмотренных Федеральным законом. В соответ­ствии со ст. 30 УПК РФ, обвиняемый имеет право на рас­смотрение его дела судом присяжных в случае, если он обвиняется в тяжких или особо тяжких преступлениях (т.е. в делах, где может быть назначено наказание на срок более 15 лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь). Ст. 47 ч. 2 Конституции РФ предоставляет это право, при­чем это столь важно, что той же Конституцией запрещает­ся ограничивать эту возможность даже в условиях чрезвы­чайного положения (ст.56 ч. 3 Конституции РФ).

Но чтобы дело попало в суд присяжных на этапе окон­чания предварительного следствия, подсудимый должен свое желание выразить в письменной форме. Это проис­ходит при ознакомлении с материалами уголовного дела, и следователь обязан разъяснить обвиняемому его право ходатайствовать по окончании предварительного следствия о рассмотрении его дела судом присяжных. В случае от­каза от заявления ходатайства обвиняемый лишается права заявить его в дальнейшем.

Адвокат должен контролировать добровольность заяв­ления ходатайства подзащитным. Процесс с присяжными имеет для подзащитного как положительные, так и отри­цательные стороны, и перед заявлением ходатайства это необходимо обсудить с ним, чтобы он не оставался в неве­дении и не питал иллюзий, не подкрепленных фактами.

Если подзащитный выразил желание, чтобы его дело слушалось с участием присяжных, то адвокату предсто­ит разъяснить подзащитному множество требований, ко­торые необходимо исполнить.

Подзащитный должен знать:

— особенности назначения судебного заседания в фор­ме предварительного слушания (ст. 325 УПК РФ);

— обязательность участия обвиняемого на стадии пред­варительного слушания, если он добровольно от этого не откажется;

— условия формирования состава коллегии присяж­ных заседателей (ст. 328 УПК РФ) и условия ее роспуска или замены присяжных (ст. 329, 330 УПК РФ);

— полномочия судьи и присяжных (ст. 334 УПК РФ);

— особенности следствия с участием присяжных (ст. 335 УПК РФ);

— особенности обжалования и опротестования приго­воров суда присяжных в кассационную палату, которая не вправе обсуждать вопросы обоснованности вердикта, и т.п.

Кроме этого необходимо помнить, что если обвиняе­мых несколько, то заявление хотя бы одного из них о рассмотрении дела судом присяжных касается и осталь­ных, т.к. они также будут привлечены к суду с участием присяжных, и эту позицию, по возможности, необходимо согласовать.

Адвокат не должен навязывать подзащитному свое­го мнения о целесообразности или нецелесообразности заявления ходатайства о рассмотрении его дела в суде присяжных. Адвокат может лишь обратить внимание подзащитного на наличие в деле обстоятельств, благо­приятных для рассмотрения в суде присяжных (обви­нение основано на недостаточном количестве доказа­тельств, предварительное расследование проведено необъективно, односторонне, неполно, и эта неполнота не может быть восполнена; обвинение основано на не­допустимых доказательствах, полученных с нарушени­ем закона, конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, свидетелей; признавший свою вину в совершении убийства или другого тяжкого преступления обвиняемый характеризуется положитель­но, совершил преступление впервые, под давлением эк­страординарных внешних обстоятельств, фиктивного, безнравственного и противоправного поведения потер­певшего и других факторов, говорящих за или против суда присяжных.

На предварительном слушании особое внимание адво­кату следует уделить оспариванию допустимости доказа­тельств. В соответствии со ст. 235 УПК РФ, если доказательство исключено из дела, то в суде присяжных на него нельзя ссылаться и нельзя о нем сообщать присяжным.

Если адвокат в стадии предварительного расследова­ния по тем или иным причинам (например, из тактичес­ких соображений) не возбудил ходатайства об исключе­нии из дела недопустимых доказательств, полученных с нарушением закона, или возбудил такое ходатайство, но следователь его необоснованно отклонил, адвокат дол­жен возбудить такое ходатайство в суде, прежде всего, в стадии предварительного слушания. Практика идет по пути проверки и исключения на этой стадии только тех доказательств, которые указаны в обвинительном заклю­чении.

Адвокат должен ясно мотивировать, почему то или иное доказательство он считает недопустимым и в чем конкретно проявляется нарушение закона в его получе­нии. Как и кто нарушает закон при собирании доказа­тельств по делу, мы уже рассматривали.

Очень важна стадия отбора присяжных заседателей. Способность коллегии присяжных вынести согласован­ное справедливое решение по вопросам о фактической стороне и виновности, а также по вопросам, заслуживает ли подсудимый снисхождения или особого снисхождения, зависит от ее качественного состава. Во время формиро­вания коллегии присяжных адвокат и его подзащитный имеют право задавать вопросы присяжным в соответствии со ст. 328 УПК для установления наличия или отсут­ствия у кандидатов в присяжные заседатели предвзятых мнений, предубеждающих присяжных в пользу вины об­виняемого.

Наличие у присяжных заседателей предвзятых мне­ний приводит к формированию у них устойчивой созна­тельной или подсознательной обвинительной установки, которая проявляется в том, что они воспринимают в ос­новном доказательства и доводы обвинения и глухи по отношению к доказательствам и доводам защиты, не за­мечают их или не придают им должного значения. Такие опасные для защиты предвзятые мнения присущи, на­пример, следующим типам людей:

— лицам, которые сами (или их родственники, близ­кие им люди) пострадали от преступления, аналогичного рассматриваемому;

— лицам, одобряющим смертную казнь;

— лицам, подверженным влиянию негативных стерео­типов («Все «кавказцы» — террористы» и т.п.).

Если на вопросы получены ответы, не удовлетворяю­щие адвоката и его подзащитного, то они подают моти­вированные ходатайства об отводах.

Подозреваемый и его защитник имеют право немоти­вированного отвода.

Присяжных должно явиться не менее 20, и если после мотивированных отводов их больше 14, то право на не­мотивированный отвод первым получает государственный обвинитель, а затем защита. В соответствии со ст. 330 УПК РФ защита может ходатайствовать о роспуске всей коллегии присяжных, если считает, что вследствие осо­бенностей рассматриваемого уголовного дела образован­ная коллегия присяжных заседателей в целом может ока­заться неспособной вынести объективный вердикт. Это ходатайство обсуждается в совещательной комнате и мо­жет быть удовлетворено или нет мотивированным поста­новлением судьи. Ходатайство заявляется до принятия присяги присяжными.

Адвокат должен следить, чтобы среди отводимых при­сяжных в первую очередь были отведены:

1) кандидаты, не принадлежащие к той социальной группе населения, к которой относится подсудимый, т.к. присяжные должны быть из числа равных обвиняемому сограждан. Они скорее поймут его мотивы, его нравствен­но-психологическую подоплеку;

2) чиновники, т.к. они более предрасположены к ка­зенно-бюрократическому исполнению долга, сдержанно относятся к правам и свободам человека и гражданина;

3) лица, имеющие опыт повседневного применения за­кона, т.к. новичок более трепетно относится к закону, чем опытный человек;

4) по делам об изнасиловании, убийствам, «если потер­певшим является ребенок, нужно отводить лиц, имею­щих детей, особенно женщин.

Для получения определенной информации о социаль­но-психологических особенностях присяжных адвокат мо­жет ознакомиться с заполняемой каждым кандидатом ан­кетой с содержанием определенной информации о личнос­ти и в порядке ст. 328 УПК может задать им вопросы.

Судебное следствие в суде присяжных отличается от обычного суда тем, что, в отличие от суда с профессио­нальными судьями, немаловажную роль играет психоло­гический контакт с присяжным. Тут в полную силу дол­жны применяться адвокатское красноречие и психологи­ческие приемы в деятельности адвоката. Только тут они могут помочь адвокату раскрыться в полной мере и по­мочь его подзащитному.

Для этого адвокат прежде всего должен добросовестно и внимательно изучить материалы уголовного дела в це­лях выявления фактических оснований:

— оспаривания в суде относимости, допустимости, дос­товерности и достаточности доказательств, законности и обоснованности предъявленного подсудимому обвинения,

— заявления в суде о том, что предварительное рас­следование велось предвзято, неполно, односторонне, необъективно, без исследования обстоятельств дела, оп­равдывающих обвиняемого или смягчающих его ответ­ственность;

— выдвижения и разработки версий защиты об обсто­ятельствах дела, полностью или частично оправдываю­щих обвиняемого либо смягчающих его ответственность.

Адвокат обязательно должен подтвердить справедли­вость его заявлений доказательствами, собранными им самим в порядке ст. 86 УПК.

Вся деятельность адвоката в судебном следствии и в судебных прениях должна быть направлена на убежде­ние присяжных заседателей и председательствующего су­дьи в правильности и справедливости избранной позиции защиты.

В ходе судебного следствия и судебных прений соот­ветственно исследуются с участием присяжных заседате­лей и обсуждаются в их присутствии только те доказа­тельства, с помощью которых разрешаются основные воп­росы о фактической стороне, виновности (доказано ли, что соответствующее деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсу­димый в совершении этого деяния, а также, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения). После основного вопроса о виновности подсудимого могут ста­виться частные вопросы о таких обстоятельствах, кото­рые увеличивают степень виновности либо изменяют ее характер, влекут освобождение подсудимого от ответствен­ности. Для того чтобы у присяжных заседателей и пред­седательствующего судьи формировалось правильное внут­реннее убеждение по этим вопросам с учетом позиции не только обвинения, но и защиты, они должны знать пози­цию защиты с самого начала судебного следствия.

Для обеспечения этого условия адвокат должен подго­товить подзащитного, чтобы он в начале судебного след­ствия кратко, ясно и понятно, изложил суть позиции защиты, реализуя свои полномочия после оглашения обви­нителем резолютивной части обвинительного заключения, дать мотивированный ответ относительно того, понятно ли ему обвинение и признает ли он себя виновным.

Практика показывает, что первое впечатление — са­мое стойкое. И очень важно с первых же шагов в процес­се завоевать доверие как присяжных, так и председа­тельствующего судьи.

Существует запрет на оглашение отрицательно харак­теризующих сведений (судимость и т.п.). Запрет обвине­нием часто нарушается. Реакция адвоката должна быть не в виде возмущения, а в виде напоминания присяж­ным, что даже в мелочах, не существенных для дела, обвинение нарушает закон и относится к нему без долж­ного почтения. Что тогда говорить о более серьезных ве­щах?

Самому адвокату не следует увлекаться и представ­лять своего подзащитного «белым ангелочком». И на сол­нце есть пятна, и без эмоций необходимо рисовать более менее реалистическую картину.

Это вызывает доверие, а доверие может оказать адво­кату неоценимую услугу.

Далее к особенностям защиты в суде присяжных мож­но отнести коллизионную защиту, когда подсудимых не­сколько и их позиции расходятся. Тут главное помнить важную заповедь: «не обвинять, защищая». Наиболее опасные ситуации в состязательном уголовном процессе в суде присяжных для коллизионной защиты возникают, когда при наличии улик каждый из подсудимых, отри­цая свою виновность, оговаривает других, и у присяж­ных создается впечатление, что каждый из подсудимых признался за другого.

В суде присяжных также необходимо помнить, что нельзя задавать допрашиваемым лицам вопросы, кото­рые направлены на выявление обстоятельств, изоблича­ющих подзащитного в совершении преступления или отяг­чающих его ответственность или ответы на которые мо­гут навредить подзащитному в любой форме.

С учетом всего сказанного мы можем сделать вывод, что деятельность адвоката в суде присяжных возможна только при хорошем знании адвокатом процессуального порядка судопроизводства с участием присяжных заседа­телей, его ораторского мастерства, знаний психологии и много другого, без чего настоящий адвокат просто не со­стоится.

59. Деятельность защитника в суде кассационной инстанции по уголовному делу

 

Участие адвоката в кассационном и надзорном произ­водстве, в отличие от ранее рассмотренных стадий, не является обязательным с точки зрения закона. УПК ни­кого не обязывает это делать. Таким образом, адвокат может участвовать на этой стадии только в случае, если он имеет поручение от своего подзащитного или его за­конных представителей. На этой стадии в качестве за­щитника участвовать может тот же адвокат, что и на стадии следствия и суда, а может и совершенно другой адвокат, которого только что пригласили.

В случае приглашения нового адвоката его задача, прежде всего, будет состоять в тщательном изучении всех материалов как следственных, так и судебных заседаний. Изучение осуществляется так же, как мы уже рассматри­вали в порядке подготовки к судебным слушаниям. Если адвокат остался прежним, то он уже знаком с материала­ми дела, при нем допрашивали свидетелей, потерпевших и т.п. Но необходимо все равно еще раз перечитать все дело, как бы попытаться посмотреть на него другими глазами, вновь оценить собранные по делу доказатель­ства и понять, почему решение было не тем, которое хотелось адвокату и его клиенту. Если это понять, то в кассационной жалобе можно по-другому исполнить эти доказательства, а можно найти дополнительные, ведь ад­вокатское расследование не ограничено временем.

Проанализировав приговор суда необходимо убедить­ся, что он законен, обоснован и мотивирован, т.е. соот­ветствует требованиям Уголовно-процессуального кодек­са и руководящим разъяснениям Пленума Верховного суда РФ.

Выводы, изложенные в приговоре о событии преступ­ления, о виновности или невиновности лиц в совершении преступления, об обстоятельствах дела, должны строго соответствовать содержанию протокола судебного заседа­ния. В приговоре не может быть ничего, что не прозву­чало бы или не исследовалось в ходе судебного следствия.

Необходимо встретиться с подзащитным и обсудить с ним линию защиты и все выявленные нарушения или их отсутствие. Иногда кассационная жалоба бывает ничем не обоснована, т.к. ее нечем обосновать, но подзащитный просто тянет время. Это вопрос морали и этики.

Кассационная жалоба пишется в произвольной фор­ме, но она должна быть логичной, убедительной и моти­вированной.

Рассмотрим примерную структуру кассационной жа­лобы.

1. Вводная часть.

2. Мотивировочная часть.

3. Резолютивная (просительная) часть.

Во вводной части указываются наименование суда, в который подается жалоба; кем или от чьего имени она приносится, по какому уголовному делу и какой приго­вор обжалуется.

Мотивировочная часть содержит краткое содержание описательной части приговора и его резолютивную часть; выявленные адвокатом нарушения, допущенные на пред­варительном следствии и в суде, которые свидетельству­ют, по мнению пишущего, о незаконности и необоснован­ности приговора; анализ действий органов предваритель­ного следствия и суда, приведших к незаконному (нео­боснованному) приговору; обстоятельства дела и доказа­тельства, не учтенные судом или выявленные после огла­шения приговора, и т.д.

В резолютивной, т.е. просительной части излагается просьба адвоката: приговор суда первой инстанции отме­нить, а делопроизводством признать или другой вариант (приговор отменить, а дело направить на дополнитель­ное расследование), или новое рассмотрение и т.д.

Недопустимо в резолютивной части просить альтерна­тивных решений или давать указания суду, что и как делать.

Кассационная жалоба подается через суд, вынесший приговор.

Личное участие адвоката в кассационном заседании является важным этапом. Речь адвоката на этом заседа­нии не похожа на защитительную речь, т.к. в кассацион­ном заседании нужно убедительно показать, почему необ­ходима отмена приговора или иного оспариваемого доку­мента (протеста прокурора, жалобы потерпевшего и т.д.).

Если суд признал жалобу адвоката обоснованной, он изменяет решение первой инстанции.

Оставление судом второй инстанции кассационной жа­лобы адвоката без удовлетворения не лишает его возмож­ности оспаривать это решение в надзорном порядке.

 

 

60. Деятельность защитника при обжаловании в порядке надзора приговора по уголовному делу

Для реализации права на кассационное (апелляционное) обжалование приговора адвокату не требуется специального разрешения, поскольку данное право предоставлено ему законом как самостоятельному субъекту стороны защиты в уголовном процессе.

В первую очередь адвокат должен внимательно ознакомиться с приговором для того, чтобы убедиться, соответствует ли он требованиям законности, обоснованности и справедливости.

Далее адвокат решает вопрос о кассационном обжаловании приговора в полном объеме или в определенной части, а свое решение об этом согласовывает с подзащитным Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в кассационном порядке или отказаться от принесения жалобы.

Защиту своих интересов в кассационном производстве осужденный, его законный представитель или родственник вправе поручить адвокату-защитнику, участие которого в суде второй инстанции не обязательно. Новый УПК РФ предоставляет сторонам, в том числе и адвокату, право ходатайствовать о непосредственном исследовании доказательств судом кассационной инстанции (ч. 4 ст. 377 УПК РФ).

Закон предоставил осужденному и его защитнику право ходатайствовать о пересмотре в порядке надзора вступивших в законную силу судебных решений (ч.1 ст. 402 УПК РФ). Их ходатайства именуются надзорными жалобами, форма и содержание которых должны соответствовать требованиям, установленным законом (ст. ст. 375, 404 УПК).

Осмысливая содержание надзорной жалобы, защитник призван стремиться к тому, чтобы в ней во всей полноте выразить свое отношение к приговору, определению, постановлению с точки зрения их законности, обоснованности и справедливости. Не следует ограничиваться обоснованием одного нарушения уголовно-процессуального или неправильного применения материального законов.

В действительности многие приговоры и определения кассационных инстанций не отражают предъявляемого к ним требования справедливости, а отсутствие этих качеств в судебных решениях дает адвокату право поставить вопрос об изменении их в порядке надзора.

Надзорная жалоба адвоката рассматривается судом надзорной инстанции в судебном заседании, в котором участвуют осужденный, оправданный, их защитники, если они заявили об этом ходатайство (ч. 2 ст. 407 УПК РФ).

В кассационной и надзорной жалобах, а также в выступлении в кассационной и надзорной инстанциях позиция адвоката, его требования должны быть четкими и ясными: отменить или изменить, приговор, определение, постановление. Альтернативные требования недопустимы в кассационных и надзорных жалобах, а также в выступлениях адвоката в судах кассационной и надзорной инстанций.