Независимая гарантия как способ обеспечения исполнения обязательства (параграф 6 главы 23).

По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Независимые гарантии могут выдавать:

– банки или иные кредитные организации (банковские гарантии);

– другие коммерческие организации.

Если гарантию выдаст иное лицо, то к обязательствам будут применяться правила о договоре поручительства

Обязательство по уплате денежной суммы не зависит от действительности обеспечиваемого гарантией обязательства.

В силу прежней редакции бенефициаром являлся исключительно кредитор принципала. Гарантия определена как обязательство уплаты указанному принципалом лицу.

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом.

Форма независимой гарантии должна быть письменной.

Письменная форма гарантии должна позволять:

– достоверно определить условия гарантии;

– удостовериться в подлинности ее выдачи определенным лицом в порядке, который установлен зак-м, обычаями или соглашением гаранта с бенефициаром.

Обязательные реквизиты независимой гарантии:

– дата выдачи;

– принципал;

– бенефициар;

– гарант;

– основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;

– денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;

– срок действия гарантии;

– обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.

Кроме того, предоставлена возможность предусмотреть в гарантии условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события.

Если по условиям обязательства гарант обязуется уплатить не денежную сумму, а передать акции, облигации или вещи, определенные родовыми признаками, то это не будет банковской гарантией. Однако к обязательствам лиц будут применяться правила о независимой гарантии, если иное не вытекает из существа отношений.

Законодатель закрепил независимость гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром не только от обеспечиваемого обязательства, но и от отношений гаранта с принципалом, а также от каких-либо других обязательств.

Гарант не вправе:

1) выдвигать против требования бенефициара возражения, которые вытекают:

– из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана;

– из какого-либо иного обязательства (в т. ч. из соглашения о выдаче независимой гарантии);

2) ссылаться в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии на обстоятельства, не указанные в гарантии.

Гарант может выдвинуть свои возражения по полученному требованию только в случае, когда текст самой гарантии содержит указание на соответствующие обстоятельства. Если такого условия нет, то гарант должен заплатить по требованию бенефициара.

Если принципал уступит гаранту какое-либо требование, то последний не сможет его предъявить бенефициару к зачету. Однако такая возможность может быть предусмотрена независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром.

Обязательство гаранта может быть изменено без отзыва гарантии.

Независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное.

Требования к форме отзыва или изменения гарантии на тот случай, если:

– по ее условиям допускается отзыв или изменение гарантии гарантом;

– в ней не предусмотрена иная форма.

Так, отзыв или изменение производятся в форме, в которой выдана гарантия.

Определен момент, когда независимая гарантия считается измененной или прекращенной, если для ее отзыва или изменения необходимо получить согласие бенефициара. Таким моментом является момент, когда гарант получит такое согласие.

Бенефициар может передать права по независимой гарантии лишь при условии, что:

– возможность передать другому лицу право требования к гаранту предусмотрена в гарантии;

– бенефициар одновременно уступит тому же лицу права по основному обязательству;

– бенефициар получит согласие гаранта, если в гарантии не предусмотрено иное.

Независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное.

В требовании об уплате денежной суммы по независимой гарантии или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами. Если требование признано им надлежащим, то должен быть произведен платеж.

Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования. Однако он не должен превышать 30 дней.

Гарант оценивает приложенные к требованию бенефициара документы по внешним признакам.

Бенефициар обязан возместить гаранту или принципалу убытки, которые причинены из-за того, что бенефициар:

– представил недостоверные документы;

– либо предъявил необоснованное требование

Гарант должен уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование в течение пяти дней со дня, следующего за днем, когда гарант получил требование со всеми приложенными к нему документами. При этом гарант должен указать причины отказа. Причины отказа - если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии, либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии.

Гарант может приостановить платеж на срок до семи дней, если он имеет разумные основания полагать, что:

1) какой-либо из представленных ему документов является недостоверным;

2) обстоятельство, на случай возникновения которого независимая гарантия обеспечивала интересы бенефициара, не возникло;

3) основное обязательство принципала, обеспеченное независимой гарантией, недействительно;

4) исполнение по основному обязательству принципала принято бенефициаром без каких-либо возражений.

При этом гарант обязан уведомить бенефициара и принципала о причинах и сроке приостановления платежа незамедлительно.

В случае необоснованного приостановления платежа гарант будет нести ответственность перед бенефициаром и принципалом.

После того как истечет срок приостановления, гарант будет обязан произвести платеж по гарантии (если, конечно, отсутствуют основания для отказа в удовлетворении требования бенефициара).

Обязательство может быть прекращено в том числе соглашением гаранта с бенефициаром.

Может быть установлен особый порядок для случаев прекращения обязательства гаранта:

– по причине отказа бенефициара от своих прав по гарантии;

– по соглашению гаранта с бенефициаром о прекращении этого обязательства.

В частности, бенефициар и гарант своим соглашением могут предусмотреть, что для прекращения обязательства в таких случаях бенефициар должен возвратить гаранту выданную им гарантию.

Принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы. Однако в соглашении о выдаче гарантии может быть предусмотрено иное.

Также гарант может требовать от принципала денежных сумм, которые уплачены бенефициару:

– не по условиям гарантии;

– или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром.

Однако чтобы гарант смог впоследствии вернуть эти суммы, принципал должен дать согласие на их уплату.