Классификация договоров. Договор в пользу третьего лица

 

Определение. Назначение. Правовое положение третьего лица.

 

1. Согласно п. 1 ст. 430 ГК РФ, договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательств в свою пользу.

Эта разновидность договора особенно широко применяется в банковских отношениях при внесении вклада в пользу третьего лица (ст. 842 ГК РФ), при страховании в пользу выгодоприобретателя (ст. 931, 932 ГК РФ). Но таким договором будет и договор перевозки груза, по которому грузоотправителем в качестве получателя груза указано другое лицо. Возможность исполнения договора именно в пользу третьего лица закрепляется и в договорах пожизненного содержания с иждивением (ст. 601 ГК РФ), доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ).

2. Основное назначение такого договора - наделение правом требования исполнения по договору субъекта, который не является стороной по договору. При этом автономия воли и инициативность такого третьего лица ничуть не страдают. Его наделяют правом требовать исполнения, но реализовывать это право или нет остается полностью на усмотрении такого лица.

Такое лицо часто называют выгодоприобретателем, или бенефициаром (от лат. beneficium - благодеяние).

Само третье лицо может прямо называться в договоре, как это обычно имеет место при внесении в банк вклада в пользу третьего лица, либо не называться - как при страховании риска ответственности за причинение вреда третьему лицу. В последнем случае для реализации своего права на исполнение по договору третьему лицу необходимо будет представить соответствующие доказательства, что именно оно является выгодоприобретателем (например, решение суда о взыскании сумм для возмещения ущерба в пользу истца).

До того момента как третье лицо выразит намерение реализовать права на исполнение в его пользу договора, договор может меняться по соглашению заключивших его сторон, но после того, как выгодоприобретатель сделает указанное заявление, договор изменению или расторжению без его волеизъявления уже не подлежит.

3. Правовое положение третьего лица в отношениях с должником соответствует положению кредитора - должник может выдвигать в его адрес такие же возражения, как и против самого кредитора (скажем, если банк вправе по вкладу изменить процентную ставку в отношении кредитора, он вправе воспользоваться этим и выдать сумму с учетом изменившихся процентов и выгодоприобретателю по вкладу).

При реализации договора в пользу третьего лица множественности на стороне кредитора не возникает, в каждый отдельный момент времени кредитором является либо соответствующее третье лицо, либо сам кредитор, заключивший договор (в частности, в случае отказа от представленного права третьим лицом).

 

Литература

 

Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998.

Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательствах. М., 1950.

Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 2000 (и последующие издания).

Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2001.

 

Глава 31. Заключение договора

 

Общие положения

 

Понятие и значение. Условия и существенные условия. Условие о предмете. Условия, существенные в силу закона. Условия, существенные в силу заявления стороны. Обычные и случайные условия.

 

1. Рассматривая договор как разновидность сделки, т.е. в виде одного из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей, нужно помнить о том, что цивилистическая специфика в данном случае включает в состав договора не только порождение прав и обязанностей, но и определение их содержания. Это присуще именно частноправовым отношениям, где основной задачей права является наделение субъектов отношений возможностью реализации своих частных интересов наиболее удобным и приемлемым для них образом. И для осуществления этой задачи само формулирование, создание прав и обязанностей, конструирование будущих правовых отношений также передаются в руки таких субъектов. Никто, кроме них самих, не знает, каковы их интересы в данный конкретный момент времени, какой способ реализации этих интересов наиболее приемлем и желаем. В публично-правовых отраслях, за редкими исключениями, закон определяет содержание прав и обязанностей для участников правовых отношений. Но там реализуются совсем иные задачи и интересы - в первую очередь интересы публичной власти, общества в целом, при этом они известны, и меры их реализации тоже известны и обычно закреплены на уровне нормативных актов. Соответственно, такое регулирование правовых отношений имеет характер нормативного и всеобщего, т.е. распространяющегося на всех и каждого, на неопределенный круг лиц. И в отличие от этого подхода, присущего публичным отраслям права, в гражданском праве в значительной степени представлен и иной подход, основанный на индивидуальном поднормативном регулировании отношений.

Исполнение описанной выше задачи создания прав и обязанностей, лежащей в отношении договора на самих его сторонах, достигается за счет содержания договора - оно должно быть таким, чтобы из него было понятно, какие именно права и обязанности у сторон возникли. Содержание договора - это его условия. И еще одной из важнейших особенностей формирования условий договора является то, что они подлежат согласованию, ведь договор представляет собой сделку двух или более лиц, которые выражают волю достичь определенных правовых последствий для себя. И эта коллективная воля должна быть согласована, представляя собой нечто общее, такой правовой акт, который является совместным для всех участников договора.

Условиями договора можно считать отдельные согласованные сторонами в рамках договора положения, определяющие их будущие права и обязанности.

 

Рекомендация. Условия договора следует отличать от так называемых пунктов договора. Пункты - это элементы текста договора, имеющие какой-то номер, если в договоре присутствует нумерация, либо просто представляющие собой некую самостоятельную и законченную часть согласованного и утвержденного сторонами текста. То есть пункт - это просто элемент структуры текста. Пункт может содержать условие договора, например "покупатель обязуется оплатить стоимость товара в течение трех дней с момента его получения путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца", а может и просто иметь информационный характер: "Продавец имеет лицензию N 474850-2-АЗ от 21.08.2008". В последнем случае никаких прав и обязанностей такой элемент текста договора не образует, он лишь информирует. Хотя закон нередко и предъявляет к договорам требования наличия информации подобного рода, но в этом случае он рассматривает договор не просто как источник прав и обязанностей, но и как некий информационный документ, касающийся взаимоотношений сторон, а то и просто пытается заранее защитить какую-то из них, указывая на необходимость получения необходимой информации от контрагента.

 

2. Общее и генеральное правило заключения договора: для заключения договора необходимо достижение соглашения по всем существенным условиям такого договора в требуемой форме (ст. 432 ГК РФ).

Один из важнейших в этом смысле вопрос о заключении договора - это вопрос о его существенных условиях. Ведь без их согласования договор не будет считаться заключенным, а права и обязанности из такого договора не возникнут. Данный аспект заключения договоров тесно связан с таким важным признаком обязательств, как их определенность. Обязательственное правоотношение всегда должно быть предельно конкретным, так как основано на обязывании действовать должника. И то, как именно должник обязан действовать, из содержания обязательства должно быть понятно. В отношении обязательств, возникающих из закона, сами нормы закона и призваны четко конкретизировать предмет обязательства. Однако в отношении договоров у законодателя нет возможности иначе обеспечить соблюдение требования о конкретизации содержания будущего обязательственного отношения, кроме как напрямую поставив в зависимость от этого возникновение самого договорного отношения. С этой целью введена категория обязательного согласования сторонами существенных условий - минимально необходимых положений, позволяющих определить, что именно имеется в виду в каждом отдельно взятом соглашении.

К существенным условиям, в силу ст. 432 ГК РФ, относятся:

- условия о предмете договора;

- условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Первое. Условие о предмете договора.

Категория "предмет договора" достаточно неоднозначна в гражданском праве. Высказаны разные точки зрения о том, что именно следует понимать под предметом: что это действия, которые стороны в силу договора должны совершить; что это объект - вещь, работа или услуга, т.е. экономическое благо, и т.д. Нет единства в понимании этой категории и в самом законе. Например, в ст. 554 ГК РФ "Определение предмета в договоре купли-продажи недвижимости" предмет купли-продажи рассматривается как объект этого договора, а в ст. 607 ГК РФ "Объект аренды" вещь, по поводу которой заключается договор, именуется именно объектом, а не предметом. Думается, что отождествлять объект договора и его предмет все же неправильно, это лишает закон и гражданское право в целом определенности, когда одна категория приравнивается к другой. В этой связи предметом договора правильнее считать именно те действия, которые стороны в силу договора обязываются исполнять.

Второе. Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.

К этому виду условий отнесены либо те, что прямо названы в самом законе существенными (ст. 942, 1016 ГК РФ), либо те, про которые в законе указано, что они должны быть согласованы сторонами, хотя сам термин "существенные условия" не употребляется. Например, согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указывается срок, следовательно, срок - существенное условие договора подряда. Такую же роль выполняет указание на какое-то условие в легальном определении договора как на "установленное" или "обусловленное".

 

Судебная практика

 

Абз. 5 п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда".

 

Эту группу условий не всегда легко определить, особенно если нет статьи, прямо перечисляющей существенные условия какого-либо договора, поэтому следует внимательно анализировать текст закона именно с точки зрения того, какие условия в договоре должны согласовываться по мнению законодателя.

Третье. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Этот вид существенных условий в силу закона не определишь. В случае спора их придется устанавливать по имеющимся в судебном деле доказательствам, прежде всего - из переписки сторон. Суд может признать договор незаключенным, если имеется письмо одной из сторон договора о желании включить в договор какое-то условие, если по обстоятельствам дела оно не было принято во внимание в ходе переговоров и нет свидетельств того, что сторона сняла высказанное об этом условии пожелание.

 

Рекомендация. Законодательство о существенных условиях договора имеет большое практическое значение в хозяйственно-договорной работе. Ведь именно по пути ссылки на то, что договор не заключен из-за несогласования существенных условий, нередко идут недобросовестные контрагенты, не выполняющие свою часть обязательств, когда вторая сторона пытается привлечь их к ответственности за это. Поэтому при согласовании текста договора важно не выпустить то, что в силу ст. 432 ГК РФ может быть отнесено к разряду существенных.

Кроме текста договора важную роль играет то, какие действия стороны совершили во исполнение договора. Судебная практика, как правило, признает договор заключенным, а существенное условие - согласованным, даже если в самом тексте договора не определено, что именно должно совершаться сторонами (например, какой товар должен передаваться), но фактическое исполнение произошло (одна сторона передала товар, а вторая его приняла и немедленно не заявила о том, что передан несогласованный товар).

 

3. В науке гражданского права принято также выделять обычные и случайные условия договора.

Обычными условиями считаются такие, которые предусмотрены диспозитивными нормами закона, если они не изменены соглашением сторон.

Случайными считаются такие условия, которые приняты сторонами вместо предлагаемого законом диспозитивного правила, либо условия, законом не предусмотренные.

4. Еще один вид условий предусмотрен ст. 427 ГК РФ: примерные условия договора. Речь идет о таких условиях, которые разработаны для договоров соответствующего вида и опубликованы в печати. Сами по себе они никого ни к чему не обязывают, однако стороны в договоре могут предусмотреть, что будут руководствоваться такими условиями. В этом случае такое условие договора носит бланкетный характер, отсылая к тому источнику, который эти примерные условия содержит.

Более того, даже если в договоре стороны не ссылаются на те или иные примерные условия, они все-таки могут стать применимыми к их договору в качестве обычаев делового оборота. При этом обычай делового оборота применим к отношениям сторон, если он не противоречит нормам закона и условиям договора (ст. 5, 421 ГК РФ). Это может открыть широкий простор злоупотреблениям, ведь никаких требований к тому, как следует публиковать такие примерные условия договора, чтобы они могли признаваться обычаями делового оборота и действовать в этом качестве, не установлено.

 

Стадии заключения договора

 

Понятие. Оферта и акцепт. Признаки оферты. Требования к содержанию оферты. Приглашение делать оферты. Публичная оферта. Направление оферты и момент заключения договора. Акцепт: понятие и признаки. Осуществление акцепта.

 

1. ГК РФ (п. 2 ст. 432) предполагает наличие двух стадий, через которые проходит процесс заключения договора: - направление оферты одной стороной и - акцепт оферты другой стороной договора.

 

Из истории цивилистики

 

В противоположность сделкам, заключаемым в присутствии обоих контрагентов, которые допускают непосредственное изъявление и восприятие воли, возможны договоры между отсутствующими. Это последнее понятие с юридической точки зрения определяется не моментом пространственной разъединенности, а моментом разъединенности по времени изъявления воли.

 

(Г.Ф. Шершеневич)

 

2. Оферта (от лат. offertus - предложенный) в силу п. 1 ст. 435 - это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Лицо, направившее оферту, называется оферентом.

 

Пример. Гражданин Смирнов обращается (устно или письменно) к гражданину Сидорову:

- Продайте мне принадлежащий Вам автомобиль.

Это обращение является офертой - отвечающим всем требованиям предложением одного лица другому о заключении договора купли-продажи.

 

Акцепт (от лат. acceptus - принятый) согласно п. 1 ст. 438 ГК РФ - это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Субъект, который совершает акцепт, называется акцептантом.

 

Продолжение примера. Гражданин Сидоров отвечает Смирнову:

- Согласен.

Это согласие - акцепт. Договор купли-продажи заключен.

 

3. Чтобы быть офертой, предложение в силу легального определения должно отвечать ряду следующих признаков.

Во-первых, предложение должно иметь конкретных адресатов, одного или нескольких. Важно, что это лица, которых можно идентифицировать на момент отправки предложения. Не будет офертой предложение, адресованное любому и каждому, неопределенному кругу лиц (если только оно не подпадает под признаки публичной оферты - об этом ниже).

Во-вторых, предложение должно быть вполне определенным, т.е. его содержание не должно оставлять сомнений относительно того, что именно желает предложить оферент (лицо, совершающее оферту).

В-третьих, предложение должно выражать намерение считать себя заключившим договор при поступлении от адресата согласия на это предложение. Для того чтобы понять, выдержано ли это требование в предложении, необходимо уделить внимание тому, о чем именно идет речь, и важно такое предложение, когда оферент сам не имеет никаких сомнений, а готов считать себя связанным соглашением при положительном ответе адресата.

С этой точки зрения приглашение на переговоры, вопрос о том, будет ли интересным определенное предложение, и прочие словесные формулировки, не основанные на однозначной позиции считать себя заключившим договор, не позволяют относиться к ним как к оферте.

Основное требование к содержанию оферты: она должна включать предложения по всем существенным условиям предлагаемого договора, которые, чтобы договор состоялся, второй стороне (акцептанту) достаточно просто принять, без дополнений.

 

Цивилистическая дискуссия

 

По мнению Н.Г. Александрова, оферта и акцепт представляют собой односторонние сделки, но наиболее распространенной (разделяемой и авторами настоящего учебника) является другая точка зрения, которой придерживался О.А. Красавчиков, полагавший, что договор - не сумма двух односторонних сделок, а тот конечный результат, в котором воля сторон находит свое общее выражение, т.е. единый, с юридической точки зрения, "волевой акт".

 

4. От оферты надо отличать приглашение делать оферты (ст. 437 ГК РФ). В качестве приглашений делать оферты рассматривается большинство рекламных объявлений и подобных им предложений, если они не имеют четко определенных адресатов и предназначены для неопределенного круга лиц. В отличие от оферты, приглашение делать оферты никак не связывает лицо, от которого такое приглашение исходит. Сделав его, он может получать оферты и рассматривать их на основании принципа свободы заключения договора, выбора контрагента и свободы определения его условий. Напротив, если предложение соответствует всем требованиям оферты, с момента его получения адресатом оферент становится субъектом вполне определенной правовой связи, в рамках которой получение согласия (акцепта) на сделанное им предложение порождает для него права и обязанности стороны предложенного им договора.

Связанности оферента не возникнет, если он направит адресату извещение об отзыве оферты (т.е. о том, что он оферту отзывает), которое поступит раньше самой оферты либо одновременно с ней. Учитывая, что счет может пойти на часы и даже на минуты, имеет смысл использовать такие виды связи, где точное время получения может быть определено (телеграмма с уведомлением о вручении и т.д.).

5. Предложение вступить в договор, адресованное неопределенному кругу лиц, признается публичной офертой, если:

- предложение включает все требуемые по закону существенные условия для соответствующего договора;

- выражает волю того, от кого это предложение исходит, заключить договор с любым отозвавшимся на предложение лицом.

Публичная оферта порождает для ее автора такие же правовые последствия, как и оферта.

Примеры публичной оферты: размещение товаров с ценниками на витринах и прилавках магазинов, курсирование по маршруту общественного транспорта, установка автоматов по продаже кофе, открытие для использования платных автостоянок, автодорог и т.д.

6. В соответствии с законом момент получения оферентом акцепта будет считаться моментом заключения договора (правда, лишь для консенсуального договора, не требующего государственной регистрации). Оферент до истечения момента, когда акцепт может быть сделан, не в силах повлиять на то, будет ли заключен договор или нет (если он не успел вовремя сделать отзыв оферты, и она получена адресатом, или прямо не оговорил такую возможность в тексте оферты). В связи с этим направление оферты - весьма ответственное действие, в какой-то степени - необратимое.

Оферта может быть сделана с указанием или без указания срока для акцепта. В последнем случае может иметь место срок, установленный законом или иными правовыми актами. Когда оферта без указания срока для акцепта делается не в присутствии адресата, в письменной форме, применяется правило п. 1 ст. 441 ГК РФ - о том, что в таком случае акцепт должен последовать "в течение нормально необходимого для этого времени". Конечно, последняя ситуация вряд ли может быть признана крайне желательной для оферента: он будет связан своей офертой в течение неопределенного срока, укладывающегося в пределы такого нормально необходимого времени для акцептанта. Что будет признано таким временем, а в случае спора об этом - признано судом, заранее предвидеть невозможно. Если оферта без указания срока для акцепта сделана устно, договор будет считаться заключенным, если акцепт последовал в этот же момент.

7. Акцепт в силу п. 1 ст. 438 ГК РФ должен отвечать двум критериям:

а) полнота: акцептант согласен на все условия, изложенные в оферте, без исключений и изъятий;

б) безоговорочность: акцептант не может дополнять согласие какими-то оговорками, новыми условиями и т.д.

Таким образом, акцепт никак не может влиять на содержание договора. Оно определяется только офертой. Акцепт лишь подтверждает согласие с офертой в полном объеме.

Если согласие лица, которому адресована оферта, не удовлетворяет одному из таких требований, оно признается отказом от акцепта и в то же время - новой офертой. В этом случае стороны как бы меняются местами - теперь очередь соглашаться (или не соглашаться) на новые условия наступает для того, кто сделал первоначальную оферту.

Важно также, чтобы акцепт исходил именно от того лица, кому оферта и была адресована.

8. Закон признает одним из способов осуществления акцепта совершение действий, предлагаемых в оферте. Эти действия именуются конклюдентными.

Например, таким фактическим акцептом будет постановка автомобиля на платную стоянку, вхождение в салон маршрутного транспортного средства, отгрузка в адрес оферента товара, который он предлагает приобрести в оферте, и т.д.

9. Не является акцептом молчание в ответ на оферту - кроме таких случаев, которые предусмотрены законом, обычаями делового оборота либо сложились в результате предыдущих деловых отношений сторон.

Например, если некто получил предложение приобрести товар, но в ответ не сообщил ни о согласии, ни об отказе, договора не будет даже в случае, если оферта включает оговорки типа "при непоступлении от вас ответа в течение 10 дней вы будете считаться принявшим это предложение". Однако сам закон иногда признает такое молчаливое согласие формой совершения акцепта: в случаях когда умирает участник общества с ограниченной ответственностью и наследник, желающий вступить на его место, обращается с просьбой к другим участникам дать согласие на это, даже при непоступлении от них отказа в течение определенного срока считается, что согласие получено (п. 7 ст. 21 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). Случаи молчаливого (или, иначе, "отрицательного") акцепта существуют и в банковской практике, когда молчание клиента на запрос банка об исполнении поступившего платежного требования расценивается как отсутствие возражений, и банк производит оплату.

Деловые отношения, длительно складывающиеся между сторонами, также могут включать такую форму сотрудничества, когда одна сторона, например поставщик продукции, направляет ассортимент и количество товара, предлагаемого в поставке на следующий период (месяц, квартал и т.д.), и при отсутствии возражений от покупателя приступает к их отгрузке при наступлении нового периода.

Чтобы договор считался заключенным, акцепт должен быть сделан в срок, предусмотренный офертой, а при его отсутствии в оферте и в законе - в течение нормально необходимого для этого времени.

Как и оферта, акцепт может быть отозван при условии, что извещение об отзыве акцепта поступило оференту ранее самого акцепта или одновременно с ним.

Опоздание акцепта может повлечь заключение договора в том случае, если оферент немедленно сообщит акцептанту о принятии акцепта. Без волеизъявления оферента, получившего акцепт с опозданием, договор не считается заключенным. Однако если акцепт изначально был направлен в срок и опоздал по причинам, не связанным с задержкой его отправки, оференту, чтобы не быть связанным таким договором, необходимо незамедлительно по получении опоздавшего акцепта известить о его опоздании акцептанта. В противном случае договор будет считаться заключенным.

 

Форма договора

 

Общее правило. Сложившаяся практика оформления. Договоры и средства коммуникации.

 

1. Общее правило: договор может заключаться в любой форме в соответствии с общими правилами о форме сделок, если только для данного вида договоров не предусмотрена определенная форма.

Положения о форме сделок (и следовательно, договоров) подробно рассматривались в главе 12 первого тома настоящего учебника.

Договор может заключаться путем составления одного документа, подписанного сторонами, обмена письмами, телеграммами и т.д., принятием заказа к исполнению.

 

Судебная практика

 

Абз. 7 п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67.

 

П. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28.

 

2. В ряде случаев требования к форме договора ужесточаются.

Так, в силу ст. 550 ГК РФ, договор продажи недвижимости должен заключаться в виде одного документа, подписанного сторонами. "Одного" - не означает в данном случае количество экземпляров документа. Речь идет о том, что недопустим обмен письмами и другими документами, когда для определения всей полноты условий заключенного договора требуется исследование нескольких документов (к примеру, оферты и извещения об ее акцепте). То есть должен быть составлен общий документ, исчерпывающе излагающий все параметры достигнутой сторонами договоренности и содержащий подписи каждой из них, свидетельствующие о том, что стороны понимают всю полноту договорных условий и своего согласия с ними. Такие повышенные требования к письменной форме договора, как правило, сопровождаются указанием на недействительность соглашения в случае их несоблюдения.

Стороны вправе заключить договор в письменной или нотариальной форме, даже если это не требуется по закону. И если стороны условились заключить договор в определенной форме, то он считается заключенным с момента придания ему этой формы, даже если в силу закона такая форма необязательна.

3. С развитием научно-технического прогресса конкретные формы согласования воли сторон в общую договоренность претерпевают серьезные изменения.

Классический процесс заключения договора, включающий направление одной стороной оферты, а спустя время другой - акцепта, встречается все реже. Интернет и другие современные виды связи уже позволяют согласовывать именно полный документ, обычно обладающий структурой в виде глав, параграфов, пунктов, имеющих либо нумерацию, либо названия, либо и то и другое.

4. Сложились и определенные деловые обыкновения изложения договоров. Скажем, договор, как правило, начинается с так называемой "шапки" - указания его наименования, даты и места заключения, а также наименований сторон, указания того, кто из представителей сторон заключает договор и на чем основаны его полномочия.

Например, это может выглядеть так:

 

Договор купли-продажи

 

город Москва 30 ноября 2010 г

 

Общество с ограниченной ответственностью "Ваше авто" в лице директора Максудова Н.А., действующего на основании Устава, именуемое далее Продавец, с одной стороны, и гражданин Морозов В.В. в лице представителя Ушаковой Е.О., действующей на основании Доверенности от 15 ноября 2010 г., именуемый далее Покупатель, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем <...>

 

После "шапки" часто указывают сами условия в том или ином порядке, завершается договор нередко указанием на адреса, важные реквизиты сторон (банковские, почтовые, отгрузочные и т.п.) и подписями. Кроме того, договоры часто имеют приложения в виде каких-то важных документов (лицензии, планы помещений, карты земельных участков и пр.).

Однако это не обязательно именно в таком виде и в такой последовательности. Для письменной формы договора важно отражать во всей полноте достигнутые сторонами договоренности, включая существенные условия, демонстрировать волю сторон заключить договор на описанных условиях.

 

Судебная практика

 

Ссылка в договоре на устав, доверенность и т.д. (как это имеет место в "шапке", приведенной в качестве примера) может, в зависимости от обстоятельств, дать судам повод расценить это как свидетельство того, что устав или доверенность были изучены, и сделать соответствующие выводы об осведомленности сторон их содержанием. (Постановление Пленума ВАС РФ от 14.05.1998 N 9 "О некоторых вопросах применения ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации")

 

Тем не менее сложившиеся деловые обыкновения в отношении составления текстов договоров лучше учитывать. Это как минимум избавит от лишних вопросов и сомнений тех, кто потом будет иметь с ними дело (судьи, сотрудники правоохранительных органов или даже просто лица, которым могут быть уступлены права, возникшие из такого договора).

Существующая договорная практика предполагает написание договоров попунктно, с нумерацией каждого пункта, что облегчает последующее обсуждение договора (особенно дистанционное), причем кроме самих пунктов часто выделяются отдельные разделы (главы), имеющие свои подзаголовки - названия.

В договоре об оказании услуг это может выглядеть так:

<...>

1. Предмет договора

1.1. Поверенный обязуется представлять интересы Доверителя в суде Кировского района г. Екатеринбурга по иску о признании права собственности на квартиру по ул. Ленина, 222-344 в г. Екатеринбурге, предъявленному к нему гр. Черенковой М.А., а Доверитель обязуется оплатить услуги Поверенного в соответствии с договором.

1.2. Полномочия и обязанности Поверенного по ведению дела, указанного в п. 1.1 настоящего договора, распространяются на ведение дела в суде первой инстанции, а также при кассационном рассмотрении, если кем-либо из участников процесса будет подана кассационная жалоба.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Поверенный обязуется:

- составлять и подавать необходимые по делу процессуальные документы (ходатайства, заявления, жалобы и пр.);

- лично принимать участие в слушаниях по делу;

- производить поиск, сбор и оформление необходимых доказательств по делу;

- при необходимости - опрашивать лиц, могущих быть свидетелями по делу;

- регулярно информировать Доверителя в письменной форме о ходе дела, в том числе - о каждом состоявшемся по делу слушании, а также о поданных другими участниками процесса документах и принятых судом по делу постановлениях или определениях.

2.2. Доверитель обязуется:

- выдать Поверенному доверенность на ведение дела;

- снабжать Поверенного по его заявлению средствами на ведение дела, а также компенсировать его расходы, понесенные им в связи с исполнением поручения;

- сообщать Поверенному всю информацию, имеющую или могущую иметь значение для рассмотрения указанного в п. 1.1 договора гражданского дела;

- передавать Поверенному необходимые для ведения дела документы, а также вещественные доказательства.

3. Вознаграждение Поверенного

<...>

В отношении того, как именно составлять сам текст договора, можно сказать, что наилучший договор - это договор наиболее понятный. Писать договор так, как будто это перевод с английского или другого иностранного языка, равно как и составлять его на "старославянском" языке, опасно. Даже если тот, кто пишет его текст, хочет каким-то образом обмануть контрагента, неявно для него включив в договор завуалированные негативные положения, он весьма рискует тем, что суд, в случае спора, не примет именно его точку зрения и предлагаемое именно им истолкование. В силу ст. 431 ГК РФ, при толковании договора суд принимает во внимание буквальное значение слов и выражений. Оно может определяться судом в том числе с учетом определений слов в словарях и других источниках. Гарантировать нужное кому-то понимание судом запутанного договорного условия вряд ли возможно. Гораздо проще писать договор простыми и ясными выражениями, которые, наоборот, не оставляют места для сомнений.

5. Все большее место в экономических отношениях занимают такие формы согласования воли сторон, которые вообще не сопряжены с изложением их текста на бумаге. Практически любой владелец мобильного телефона уже знает, что можно приобрести мелодию для звонка, картинку, игру и др., просто послав сообщение на определенный номер. Банкоматы, терминалы для оплаты услуг - все это новые способы совершить сделку, отличающиеся от традиционных письменных коммуникаций. Любой такой технический прибор должен содержать подробные условия его использования, регламентируя права и обязанности пользователя и владельца. Используя банкомат или терминал, пользователь заключает договор присоединения, совершая при этом конклюдентные действия, которые необходимы либо в силу описания на устройстве, либо в силу инструкций, появляющихся на экране.

 

Рекомендация. В Интернете заключение договора нередко выражается в том, что условия предлагаемого соглашения излагаются на web-странице, и потребителю, желающему заключить договор, предлагается подтвердить свое согласие с его условиями путем нажатия соответствующих клавиш. Важно понимать, что в случае возникновения спорных ситуаций в описанных примерах возможны проблемы с доказыванием того, какая именно сделка была заключена, на каких условиях и т.п. Web-страница может меняться по нескольку раз в день, не говоря уже о том, что она может просто пропасть. Для этих случаев лучше всего заранее озаботиться тем, как может быть доказано заключение договора. К примеру, один из достаточно надежных способов - удостоверение нотариусом содержания web-сайта. Съемки содержимого сайта на видеокамеру, простая распечатка на бумаге текста сайта - менее гарантированные доказательства, однако они тоже могут быть приняты судом и оценены в совокупности с другими доказательствами по делу.

 

Другим способом использования электронных форм коммуникации для заключения договоров является применение специального кода, позволяющего идентифицировать субъекта, как это делается за счет его подписи. Такой код именуется электронной цифровой подписью, и он делает обмен электронными документами куда более защищенным и доказуемым. Подробно использование этой формы обмена документами регламентировано в ФЗ "Об электронной цифровой подписи".

 

Заключение договора в обязательном порядке

 

Если заключение договора для одной из сторон обязательно (публичный договор, договор для нужд государственного материального резерва, предварительный договор и т.д.), то, получив оферту (проект договора), она обязана известить об акцепте или об отказе от него или об акцепте на иных условиях (