Вопрос 11. Источники права : истор.и соврем.трактовки их понимания

Источники права – это официальные документы или спец.положения, закрепляющие юр.нормы.

Как источник права можно понимать ту силу, т.е. гос.власть, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает правовые решения. Источником права также следует признать форму в которой содержится правовое решение гос-ва. С помощью формы право приобретает общеобязательность, общеизвестность. Обычно в теории называют источниками права – нормативный акт, судебный прецедент, санкционированный обычай.

Правовой обычай явл.первым в истории источником права. Законы 12 таблиц 450 г.до н.э. первая запись обычаев римлян. Правовой обычай в совр.мире встречается в странах тропич.африки, ближнего востока, ю-в Азии, где коренное население живет по религиозно-традиционным устоям. Правовые обычаи характерны и для стран, имеющих долгую историю становления государственности –великобритания, страны Скандинавии. Разновидностями правового обычая явл. правовые обыкновения (деловые, судебные, конституционные традиции), и обычаи делового оборота (в частном праве). Гос.санкцию обычай получает либо в случае отсылки на него в н-п акте, либо признанием в суд.решениях. Правовой обычай отличает неоднократность применения, нравственная сторона и действие в юрид.значимых сферах. Судебный прецедент – суд.реш-е по конкретному делу, кот.придается общеобяз.сила при рассм-и подобных дел этим же судом и нижестоящими судами. Имеет давнюю историю. Под ним понимают акт судебной власти. Суд.прецеденты явл.источниками права во всех древних гос-вах. В Риме к ним были отнесены эдикты магистров и преторов (суд.чины). Сейчас суд.прец.явл.источниками права в правовых системах англо-американского права. Признание суд.прец. в качестве источника права может быть как в случае отсутствия закона, так и при его наличии. В гос-вах континентального права суд.практика не может быть источником права, но существует правило кассац.прецедента, кот.дополняется, уточняется или заменяется неясно сформулированная правовая норма. Н-п акт – офиц.письм.док-т, принятый правотворч.органом в пределах его компетенции, кот.содержит, изменяет или отменяет правовые нормы. Это основной источник права, наиболее распространенный в практике соврем.гос-в. Традиционно подразделяют на конституцию, закон и подзаконный норм.акт. Конституция – н-п-акт высшей юрид.силы, закрепляющий основы гос.строя, формы гос-ва, правовой статус личности, разделение властей, иные важные общегос.принципы и положения. Закон – норм прав. акт высшей юр.силы, принимаемый в особом процедурном порядке и устанавливающий первичные нормы гос-ва. Подзаконный н-п.акт – акт гос.власти и иных полномочных органов, принимаемый на основе и во исполнение законов, содержащий общие правила поведения, которые рассчитаны на многократное применение(указы главы гос-ва, пост-я прав-ва, акты иных органов исп.власти (общих,регион., местных), акты муниц.орг., не явл.гос-ными, локальные акты (конкрет.орг-ции, учр-я, предприятия).

Нормативный договор ( внутригос-й, международный) - признаваемое гос-вом соглашение, устанавливающее взаимные права и обяз-ти сторон в виде правовых норм. Понимание договора как общего правового источника складывается еще в античности, когда римские юристы считали согласие сторон правообразующим фактором. В учении о естеств.праве договор считался единственно правомерным и фактическим источником права гос-ва.

В правовые системы многих гос-в входят – общепризнанные принципы и нормы права как самые общие начала м.права, определяющие его главное содержание и направленность. Общие принципы права как общие начала и идеи, положенные в начало правового регулирования и используемые в качестве источников при определенных жизненных ситуациях. При пробелах в праве и невозможности использовать аналогии закона права и обязанности сторон гр-прав.отн-й могут быть определены, исходя из общих начал гр.законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости, к общим началам прав также относят принципы гуманизма, демократизма, равенства.

Правовые доктрины как мнения юристов о праве, создающие понятия и категориальные конструкции. Используются в правотворчестве, играют дополняющую роль в процессе правотворчества. Уже в Риме выдающиеся юристы имели право давать разъяснения, обязательные в дальнейшем для судов. Гай в своих институциях указывает как на источник права на ответы законоведов, кот.позволено было установлять и творить право. В судах средневековой Англии были обычными ссылки на сочинения юристов, считавшихся авторитетами в прецедентном праве. В соврем.мусульм. праве источником права признается толкование Корана. Религиозные тексты (канонические нормы) – становятся источниками права там где религия не отделена от гос-ва, где канонический свод провозглашается и становится офиц.законодательством. Специфические источники права – правосознание судьи, суждение вождя, труды мыслителей, подобные источники появлялись обычно в период революций в гос-ве, в процессе ломки старого права и создания нового законодательства, в ходе становления и закрепления тоталит. режимов.