Порядок заключения договоров

 

Порядок заключения гражданско‑правовых договоров регулируется гл. 28 ГК.

По общему правилу договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК). В связи с этим заключение договора складывается из двух стадий: предложения заключить договор (оферты) и принятия предложения (акцепта).

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК). Однако закон признает офертой не только предложение, адресованное конкретному лицу или лицам, но и предложение заключить договор с любым желающим (п. 2 ст. 437 ГК). Таким образом, оферта бывает индивидуально‑определенной, адресованной конкретному лицу или лицам, и публичной, адресованной неопределенному кругу лиц (например, витрина магазина, содержащая все необходимые сведения о выставленном товаре, меню в столовой и т. д.). Для того чтобы предложение заключить договор признавалось офертой, оно должно содержать все необходимые условия, на которых предлагается заключить договор. Поэтому не является офертой, например, реклама продукции или товаров, приглашение посетить выставку‑продажу и другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, не содержащие всех существенных условий, на которых предлагается заключить договор.

Правовое значение оферты состоит в том, что она связывает оферента обязанностью заключить договор с тем, к кому она обращена.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст. 438 ГК). Согласие заключить договор является акцептом, если предложение оферента принято безоговорочно. Акцепт может быть выражен различно: например, в розничной торговле это может быть оплата товара в кассе, просьба выписать чек, просьба отложить товар и т. д.

В реальных договорах моментом заключения договора является совершение одним из субъектов действий, направленных на исполнение договора. Так, договор займа считается заключенным с момента передачи денег или вещей; договор энергоснабжения, если абонентом выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, – с момента фактического подключения абонента к сети; в магазине самообслуживания договор купли‑продажи считается заключенным в момент отбора покупателем товара и т. д.

Если договор требует письменного оформления, он считается заключенным с момента подписания его сторонами. Договоры, требующие государственной регистрации, считаются заключенными с момента регистрации, если иное не установлено законом.

Правовое значение момента заключения договора состоит в том, что с этого момента договорные правоотношения считаются возникшими и стороны становятся носителями юридических прав и обязанностей, вытекающих из договора.

Для некоторых договоров установлены особые правила их заключения. Определенные особенности установлены для заключения обязательных договоров (ст. 455 ГК). Они сводятся к установлению процедуры заключения договоров и сроков, в рамках которых должны действовать участники будущего договора. В особом, установленном законом порядке заключаются государственные контракты и договоры поставки товаров для государственных нужд (ст. 528–529 ГК); особые правила установлены для заключения договоров на торгах (ст. 447–449 ГК) и т. д.

При заключении договоров на торгах договор заключается организатором торгов (собственником вещи или обладателем имущественного права либо специализированной организацией) с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее более высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое по заключению комиссии предложило лучшие условия. Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Таким образом, договорные отношения оформляются протоколом.

 

7.4. Исполнение обязательств (договоров)

 

1. После заключения договора или возникновения внедоговорного обязательства наступает следующая стадия – исполнение обязательства (договора). Основными принципами, на которых должно основываться исполнение обязательств, являются следующие:

• исполнение должно осуществляться надлежащим образом в точном соответствии с законодательством и условиями обязательства (договора), т. е. с соблюдением предмета обязательства, сроков, места исполнения и других условий;

• исполнять обязательство (договор) следует путем, наиболее благоприятным для контрагента;

• исполнение обязательства (договора) не должно нарушать права или причинять ущерб другим лицам;

• исполняя обязательство (договор), необходимо руководствоваться принципами морали, нравственности, правилами общежития. Одностороннее изменение условий обязательства (договора) или односторонний отказ от его исполнения по общему правилу не допускаются и возможны только в случаях, предусмотренных законом, и в установленном законом порядке. Обычно это право предоставляется субъекту при существенном нарушении другой стороной условий обязательства. Так, договор поставки по требованию покупателя может быть расторгнут при поставке товаров ненадлежащего качества, с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, а также при неоднократном нарушении сроков поставки товаров. В свою очередь поставщик может в одностороннем порядке расторгнуть договор при неоднократном нарушении покупателем сроков оплаты товаров, а также при неоднократной невыборке товаров. Расторжение договора происходит путем уведомления виновного о расторжении с ним договора (ст. 523 ГК). Досрочное расторжение договора аренды возможно только в судебном порядке по основаниям, предусмотренным ст. 619–620 ГК, которые также связаны с виновным поведением одной из сторон. Аналогично решается вопрос и в других гражданско‑правовых договорах.

Важнейшей обязанностью участников обязательства является строгое соблюдение всех условий, установленных законом или соглашением сторон. Основным условием любого обязательства является его предмет. Во многих обязательствах предмет характеризуется несколькими элементами. Так, в договоре поставки товаров предмет поставки включает в себя: наименование товара, его количество, качество, ассортимент, комплектность (если товары поставляются комплектно). Следовательно, поставщик, осуществляя обязательства поставки, должен в точности соблюсти предмет поставки во всех его составляющих. В противном случае кредитор (а в нашем примере – покупатель) вправе не принять исполнение. Аналогично решается вопрос и в других гражданско‑правовых обязательствах.

В подавляющем большинстве обязательств стороны согласовывают сроки их исполнения. Сроки исполнения обязательств могут устанавливаться одной из сторон (например в, договорах присоединения); в некоторых случаях они устанавливаются централизованно в определяемом законом порядке. При этом во всех случаях обязательство должно быть выполнено в установленные сроки. Если срок определен конкретной датой (днем), исполнение должно быть осуществлено именно в этот день. Если сроком исполнения обязательства является определенный период времени (декада, месяц, квартал), обязательство может быть исполнено в любой день этого срока, т. е. должник вправе в любой день исполнить обязательство, а кредитор обязан принять исполнение.

В тех случаях, когда срок исполнения обязательства не определен, оно в соответствии со ст. 314 ГК должно быть исполнено в разумный срок после его возникновения. Нельзя не отметить, что термин «разумный срок», неоднократно используемый гражданским законодательством, представляется неудачным, его трудно признать правовым, поскольку он не конкретен, может быть истолкован субъектами по‑разному и в силу своей неопределенности способен создать конфликтную ситуацию в обязательственных правоотношениях.

Обязательство, не исполненное в разумный срок, а также обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если иное не вытекает из законодательства, условий или существа обязательства.

Досрочное исполнение должником обязательства по общему правилу допускается, если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства. Иначе решается вопрос, когда обязательство связано с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. Досрочное его исполнение допускается лишь в случаях, когда такая возможность предусмотрена законодательством, условиями обязательства или его сущностью (ст. 315 ГК). Так, досрочная поставка товаров возможна лишь с согласия покупателя, т. е. он вправе отказаться от принятия товара, поставленного досрочно.

Решая вопрос о месте исполнения обязательства, законодатель исходит из того, что оно либо определяется законодательством для отдельных видов обязательств, либо устанавливается сторонами в обязательстве, либо вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства. Во многих обязательствах, исходя из их специфики, место исполнения определяется законодательством и изменению по соглашению сторон не подлежит. Это относится к большинству договоров перевозки грузов различными видами транспорта. Место сдачи груза к перевозке и место выдачи его получателю определяется транспортными уставами и кодексами. Так, в соответствии со ст. 35 Устава железнодорожного транспорта РФ прибывший в адрес грузополучателя груз выдается ему на железнодорожной станции назначения, которая и является местом исполнения обязательства перевозчика.

Для некоторых обязательств место исполнения определяется законодательством, однако при этом сторонам предоставляется возможность изменить его своим соглашением. Так, по договору контрактации сельскохозяйственной продукции заготовитель обязан принять продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз, если иное не предусмотрено договором. То есть стороны могут договориться, что прием продукции будет осуществляться на складе заготовителя, который и явится местом исполнения обязательства поставки.

Для обязательств, место исполнения которых законодательно не определено, решение этого вопроса передано исключительно на усмотрение сторон. В значительной степени это касается обязательств, участниками которых являются граждане (договоры купли‑продажи между гражданами, договоры мены, займа, подряда и многие др.).

Для тех случаев, когда место исполнения обязательства не определено законодательством, не согласовано сторонами и не вытекает из существа обязательства, действуют правила о месте исполнения обязательства, установленные ст. 316 ГК. Исполнение должно быть произведено:

• по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества;

• по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку, – в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору;

• по другим обязательствам предпринимателя передать товар или иное имущество – в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

• по денежному обязательству – в месте жительства кредитора или месте нахождения юридического лица в момент возникновения обязательства; при перемене кредитором места жительства или места нахождения к моменту исполнения обязательства – в новом месте жительства или нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов,

связанных с переменою места исполнения; по всем другим обязательствам – в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо – в месте его нахождения.

По общему правилу обязательство должно быть исполнено должником в полном объеме. Исполнение по частям (например, возврат долга по частям) допускается только с согласия кредитора, если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или не вытекает из существа обязательства. Некоторые обязательства предполагают исполнение по частям, например, поставка товаров определенными партиями в согласованные сроки (периоды поставки); оплата поставленных товаров в установленные сроки (периоды).

Поскольку гражданско‑правовое обязательство связывает конкретных субъектов юридическими правами и обязанностями, закон исходит из того, что и исполняться оно должно этими же субъектами (должником в пользу кредитора или обеими сторонами, если каждая сторона выступает одновременно кредитором и должником). Однако в некоторых случаях и в установленном законом порядке допускается перемена лиц в обязательстве, т. е. переход прав кредитора и обязанностей должника к другим лицам (гл. 24 ГК).

Кредитор вправе передать свое право требования другому лицу либо по сделке (уступка требования), либо оно может перейти к нему на основании закона (например, в случае смерти кредитора право требования переходит к наследнику умершего). Не могут переходить к другим лицам права, неразрывно связанные с личностью кредитора, например требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. 383 ГК).

Для перехода к другому лицу прав кредитора согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 382 ГК). Так, п. 2 ст. 382 ГК запрещает передачу кредитором своих прав другому лицу, если речь идет об обязательстве, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника.

Перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора (ст. 391 ГК). Значит, смена должника в обязательстве требует согласия кредитора, что вполне оправданно.

Законодательством предусмотрен ряд правовых средств, направленных на обеспечение исполнения обязательств (гл. 23 ГК). Таковыми являются: неустойка, залог, удержание вещи, поручительство, банковская гарантия, задаток.

Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (ст. 330 ГК). Чаще всего неустойка исчисляется в процентном отношении к сумме неисполненного (например, за недопоставку товаров для государственных нужд поставщик платит неустойку в размере 50 % от стоимости недопоставленных товаров). Разновидностями неустойки являются пеня и штраф. Пеня – это возрастающая неустойка, в основном применяемая за нарушение сроков исполнения обязательства (за каждый день просрочки начисляется определенный процент от причитающейся к оплате суммы). Штраф – это твердая денежная сумма, взыскиваемая с должника.

Неустойка взыскивается только в случаях, когда она предусмотрена законом или договором. Размер неустойки, установленной законом, может быть увеличен соглашением сторон, если закон этого не запрещает (ст. 332 ГК). Если неустойка законом не установлена, она может быть предусмотрена соглашением сторон. При этом соглашение о неустойке требует обязательной письменной формы независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК).

Таким образом, неустойка является штрафной санкцией, наличие которой, естественно, побуждает должника к надлежащему исполнению обязательства.

В силу залога кредитор (залогодержатель) по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения должником (залогодателем) этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (ст. 334 ГК).

Предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота. Залог во всех случаях оформляется договором, который должен быть заключен в письменной форме (ст. 339 ГК).

Залог недвижимого имущества регулируется Федеральным законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16 июля 1998 г. № 102‑ФЗ (ред. от 30.12.2004 г.). По договору об ипотеке может быть заложено недвижимое имущество, права на которое зарегистрированы в порядке, установленном для государственной регистрации прав на недвижимое имущество, в том числе:

• земельные участки (за исключением земельных участков, указанных в ст. 63 Закона об ипотеке);

• предприятия, здания, сооружения и иное недвижимое имущество, используемое в предпринимательской деятельности;

• жилые дома, квартиры и части жилых домов и квартир, состоящие из одной или нескольких изолированных комнат;

• дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения;

• воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты.

Удержание как способ обеспечения обязательств означает, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено (ст. 359 ГК). Так, ст. 712 ГК устанавливает право подрядчика по договору подряда на удержание вещи, которая подлежит передаче заказчику, до тех пор, пока заказчик не исполнит обязательства по оплате выполненной работы. Железная дорога в соответствии со ст. 35 Устава железнодорожного транспорта РФ вправе удерживать груз, пока грузополучатель не внесет все причитающиеся железной дороге платежи.

Поручительство как способ обеспечения обязательств оформляется договором, который должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его недействительность. По договору поручительства поручитель принимает на себя обязательство перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или частично (ст. 361, 362 ГК).

В силу банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить его кредитору (бенефициару) соответствующую денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования об ее уплате (ст. 368 ГК). При этом обязательство гаранта ограничивается суммой, на которую выдана гарантия. За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК). Соглашение о задатке требует письменной формы. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.