Классификация средств обеспечения обязательств

Способы обеспечения исполнения обязательств могут быть классифицированы по различным основаниям.

В зависимости от времени и способа установления (возник­новения), они могут быть поделены на: 1) специальные и 2) уни­версальные.

1) Специальные способы обеспечения устанавливаются в мо­мент возникновения обязательства. В результате кредитор и должник заранее представляют конкретные последствия не­исполнения обязательства. К таким способам относятся: неустойка, задаток, залог, поручительство, гарантия и удержа­ние. Они предусмотрены главой 49 ГК Украины 2003 г.

2) Универсальным способом обеспечения обязательств яв­ляется возмещение должником убытков, понесенных кре­дитором в результате неисполнения обязательства (ст. 623 ГК Украины). Особенностью этого способа является то, что он применяется независимо от наличия специальной дого­воренности сторон об этом. Кроме того, размер убытков может быть определен только после неисполнения обяза­тельств.

В зависимости от характера обеспечения интересов кредито­ра можно различать: 1) обязательственно-правовые и 2) вещно-правовые средства обеспечения обязательств. В частности, такое деление способов обеспечения обязательств содержалось в ст. 570 проекта ГК Украины от 25 августа 1996 г. В редакции ГК Укра­ины, принятого 16 января 2003 г., прямое указание на такое деле­ние отсутствует, однако на возможности классификации по дано­му основанию это не влияет.

1) Обязательственно-правовые способы стимулируют долж­ника к надлежащему исполнению обязательства путем со­здания возможности предъявления к нему или к третьим лицам, вступившим заранее в договор, обязательственного требования. К ним относятся: неустойка, поручительство, гарантия, возмещение убытков.

2) Вещно-правовые способы характерны тем, что интересы кре­дитора обеспечиваются за счет заранее выделенного иму­щества. Предметом обеспечения является это имущество. К таким способам относятся: залог, задаток, удержание. В зависимости от приоритетности целей устанавления конк­ретных способов обеспечения, характера и направленности воз­действия этих способов обеспечения на должника различают также способы обеспечения исполнения обязательств: 1) способы обеспечения, в первую очередь, стимулирующие должника к ис­полнению обязательства и «попутно» (частично) обеспечивающие интересы кредитора (неустойка); 2) преследующие цель, прежде всего, компенсировать нарушенный интерес кредитора, и «попут­но» стимулирующие должника к исполнению обязательства (воз­мещение убытков); 3) обеспечивающие интересы кредитора за счет заранее выделенного имущества с устранением других лиц от ис­пользования этого имущества (залог, задаток, удержание); 4) имею­щие целью привлечь к обеспечению интересов кредитора имуще­ство других лиц (поручительство, гарантия).

1) Способы обеспечения, в первую очередь, стимулирующие должника к исполнению обязательства и «попутно» (час­тично) обеспечивающие интересы кредитора. К таким спо­собам относится неустойка. В этих случаях на первое мес­то выступает стимулирование должника к исполнению обя­зательства, что осуществляется путем воздействия на его имущественную сферу в случае нарушения путем взыска­ния денежной суммы или имущества, устанавливаемой, как правило, наперед. Применяемые в этом случае санкции но­сят выраженный штрафной характер, и вместе с тем их раз­мер сам по себе не всегда оказывается достаточным для компенсации интереса кредитора.

2) Способы обеспечения, преследующие цель, прежде всего, компенсировать нарушенный интерес кредитора, и «попут­но» стимулирующие должника к исполнению обязательства. Сущность этого способа обеспечения состоит в возложении на должника обязанности возмещения убытков, понесенных кредитором, вследствие неисполнения обязательств. При этом заранее размер взыскиваемых убытков неизвестен и подле­жит доказыванию кредитором при предъявлении иска.

3) Способы обеспечения, призванные прежде всего гарантиро­вать удовлетворение требований и нарушенного интереса кредитора, за счет заранее известной части имущества дол­жника или иного лица с устранением от возможности взыс­кания на нее кредиторов по другим обязательствам долж­ника. Такими способами обеспечения являются залог зада­ток, удержание. Следует отметить, что штрафное воздействие тут играет второстепенную роль, поскольку должник в лю-

бом случае при исполнении обязательства должен был бы понести соответствующие расходы.

4) Способы обеспечения, имеющие целью защитить интере­сы кредитора путем привлечения имущества других лиц.

К ним относятся поручительство и гарантия. Характерной чертой этих способов обеспечения является удовлетворение интересов кредитора за счет иных лиц, не являющихся сто­роной в основном обязательстве, и независимо от вины этих лиц. В силу этих особенностей способы обеспечения, отно­сящиеся к этой группе, не имеют характера штрафных санк­ций, а выступают, прежде всего как меры защиты интересов кредитора.

Учитывая приведенные выше особенности различных спосо­бов обеспечения исполнения обязательств, рассматриваемых под тем или иным углом зрения, рассмотрим далее отдельные их виды, следуя, в основном, за логикой структуры глав 49 и 51 ГК Украины.

 

Неустойка

Неустойка — это денежная сумма или другое имущество, ко­торое должник должен передать кредитору в случае нарушения должником обязательства (ст. 549 ГК Украины). Практически так же определяется неустойка в учебной и научной цивилистической литературе.

Неустойка является одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения обязательств, в особенности в договорных отношениях с участием юридических лиц. Привле­кательность неустойки поясняется тем, что она является упро­щенным средством компенсации убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником его обязанностей.

Упрощенность компенсации интереса кредитора обеспечива­ется такими свойствами неустойки:

1) возможность взыскания неустойки за сам факт нарушения обязательства, без предоставления доказательств о причи­ненных убытках и их размере;

2) возможность для сторон по своему усмотрению сформули­ровать основания, размер и условия уплаты неустойки (кро­ме, так называемой, «нормативной» неустойки — ст. 550 ГК Украины);

3) возможность для кредитора оперативно компенсировать убытки, причиненные ему неисполнением договора, в удобной для него денежной форме. В связи с этим следует обратить вни­мание на то, что хотя ст. 549 ГК Украины предусматривает возможность взыскания с должника неустойки в виде иму­щества, однако механизм реализации такого права пока что не определен. Это позволяет предположить возникновение значительных трудностей при попытках применить на прак­тике положения о взыскании неустойки в виде имущества, исчислении и взыскании такого вида неустойки, разграниче­нии «имущественной неустойки» и залога. Существует точка зрения, согласно которой неустойку в виде взыскания имущества можно именовать как «альтернативная не­устойка», поскольку здесь для должника имеет место альтернати­ва: в случае нарушения передать кредитору денежную сумму или другое имущество[73]. Однако она едва ли может быть признана приемлемой, поскольку в гражданском праве уже употребляется понятие «альтернативная неустойка» для обозначения возмож­ности кредитора выбирать между взысканием неустойки или взыс­канием убытков[74].

Поскольку в ст. 549 ГК Украины упоминаются, кроме неус­тойки, еще и штраф, пеня, то возникает вопрос о их правовом значении.

Мнение, что это разновидности неустойки, имеющие свои осо­бенности, получило поддержку и в новом ГК Украины, где содер­жится определение этих традиционных для советского граждан­ского права (ст.204 ГК УССР 1963 г.) разновидностей неустойки. Согласно ст. 549 ГК Украины штраф — это неустойка, которая вычисляется в процентах от суммы нарушенного обязательства. Пеня — это неустойка, которая устанавливается на случай про­срочки исполнения обязательства и исчисляется в процентах от суммы несвоевременного исполненного денежного обязательства. Такой подход, однако, представляется не очень удачным, по­скольку различные термины употребляются для обозначения тож­дественных понятий. Фактически, пеня — это исключительная неустойка, а штраф — неустойка штрафная.

В связи с этим возникает опасность смешивания разных поня­тий, хотя речь идет об одинаковых по сущности санкциях. Вдоба­вок употребление терминов «неустойка», «штраф» и «пеня» в раз­ном значении является неудачным с точку зрения их этимоло­гии: латинское «роепае» как раз и означает «штраф» и только под влиянием русской терминологии и забвения названия оригинала стало называться — «неустойка».

Как отмечалась, неустойка традиционно трактуется как поня­тие, которое по своей юридической природе является не только способом обеспечения исполнения обязательств, но также одной из форм гражданско-правовой ответственности. Поэтому много положений, регулирующих ее применение, помещены в главе 51 ГК Украины «Правовые последствия нарушения обязательства. Ответственность за нарушение обязательства». В частности, со­гласно ст. 611 ГК Украины неустойка признается одной из санк­ций за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязатель­ства, а ст. 550 ГК Украины устанавливает, что кредитор не имеет права на неустойку в случае, если должник не отвечает за нару­шение обязательства (ст. 617 ГК Украины).

Касаясь вопроса о неустойке, как специальной форме ответствен­ности, следует отметить, что здесь, как впрочем и в других случаях применения специальных форм ответственности, часто нет необ­ходимости в наличии полного состава гражданского правонаруше­ния. Например, для взыскания исключительной неустойки нет необходимости устанавливать наличие убытков у кредитора, а, сле­довательно, отпадает и вопрос о причинной связи между убытками и противоправными действиями. Поэтому для ответственности здесь достаточно противоправности и вины должника.

Об этом свидетельствует и судебная практика. Так, например, банки, предъявляя к гражданам иск о взыскании задолженности по кредиту и пене (неустойки) за просрочку его возвращения, не обязаны доказывать наличие у них убытков вследствие просроч­ки возвращения займа. Доказательства предоставляются лишь относительно факта выдачи кредита и невозвращения его в срок. Сама просрочка является противоправным действием. Вина здесь возможна как в форме умысла, так и в форме неосторожности, однако для данной категории дел это обстоятельство практичес­ки не имеет значения.

Неустойка имеет характер дополнительного отягощения для должника и, по общему правилу, подлежит уплате независимо от наличия убытков (ст. 624 ГК Украины). Она призвана обеспе­чить обязательство от разнообразных нарушений, стимулируя должника к надлежащему выполнению, а также компенсирует (полностью или частично) убытки, которые могут быть причине­ны неисполнением обязательства. Поэтому уплата неустойки не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре (ст. 552 ГК Украины).

Условиями взыскания неустойки является неисполнение обя­зательства и вина должника, независимо от наличия убытков у кредитора. Однако, если убытки возникли, то в зависимости от соотношения права на взыскание неустойки с правом на возме­щение убытков различают неустойку:

1) зачетную — не исключает право требовать возмещения убыт­ков, но только в той части, которая не покрыта неустойкой;

2) исключительную — закон или договор могут предусмот­реть взыскание только неустойки, но не убытков (используется, как правило, в случаях просрочки исполнения обя­зательства);

3) штрафную (кумулятивную) — взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки. Взимается в виде общего правила;

4) альтернативную — по выбору кредитора взимается или не­устойка, или убытки (ст. 624 ГК Украины).

В зависимости от оснований установления неустойка делится на договорную и нормативную.

Ведущей из них является договорная неустойка (та, что уста­навливается договором сторон).

Сфера применения нормативной неустойки зависит от харак­тера нормы. Если неустойка предусмотрена императивной нор­мой, она подлежит безусловному применению. В случаях, если положение о неустойке помещено в диспозитивной норме, она применяется лишь тогда, когда стороны своим соглашением не предусмотрели другой размер неустойки. Примером диспозитив­ной нормы может быть правило ст. 625 ГК Украины, согласно которому должник, просрочивший исполнение денежного обяза­тельства, по требованию кредитора обязан уплатить пеню в раз­мере три процента годовых от просроченной суммы, если иной размер не установлен договором или законом.

Размер неустойки, установленный законом, может быть увели­чен в договоре. Вместе с тем, стороны могут договориться об умень­шении размера неустойки, установленного актом гражданского законодательства (кроме случаев, предусмотренных законом).

Кроме того, размер неустойки может быть уменьшен по реше­нию суда, если он значительно превышает размер убытков, и при наличии других обстоятельств, имеющих важное значение. Сле­дует отметить, что в этом случае уменьшения размера неустойки является правом суда. Вместе с тем, ст. 616 ГК Украины вменяет в обязанность суд уменьшить неустойку, если нарушение обяза­тельства произошло по вине кредитора.

Поручительство

По договору поручительства поручитель (это может быть одно лицо или несколько лиц) частично или в полном объеме поруча­ются перед кредитором должника за исполнение им своей обя­занности (ст. 553 ГК Украины).

Итак, поручительство — это договор, по которому к обязатель­ству основного должника дополнительно присоединяется обяза­тельство другого лица, которое за него ручается. В случае неис­полнения обязательства основным должником, ответственность несет лицо, которое за него ручалось, то есть поручитель.

Договор поручительства односторонний, консенсуальный и без­возмездный. Им может быть предусмотрена как солидарная от­ветственность должника и поручителя, так и субсидиарная ответ­ственность поручителя. Впрочем, если в договоре поручительства вид ответственности не оговорен специально, то в соответствии с частью I ст. 554 ГК Украины применяется правило о солидарной ответственности указанных лиц.

При этом поручитель отвечает в том же объеме, как и долж­ник, в частности, отвечает за уплату основного долга и процентов по нему, за возмещение убытков, за уплату неустойки, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Лица, которые совместно давшие поручительство, отвечают пе­ред кредитором солидарно, если иное не установлено договором поруки.

В случае получения требования кредитора поручитель обязан сообщить об этом должнику, а в случае предъявления к нему иска — подать ходатайство о привлечении должника к участию в деле. Если поручитель не сообщит должнику о требовании кре­дитора и сам выполнит обязательство, должник имеет право вы­двинуть против требования поручителя все возражения, которые он имел против требования основного кредитора.

Поручитель имеет право выдвинуть против требования кре­дитора возражение, которое могло бы выдвинуть сам должник при условии, что эти возражения не связаны с лицом должника. Поручитель имеет право выдвинуть эти возражения также в слу­чае, если должник отказался от них или признал свой долг.

Таким образом, поручитель в случае предъявления к нему тре­бования со стороны кредитора хотя и связан определенными про­цессуальными обязанностями относительно должника (должен предупредить последнего о требованиях кредитора, привлечь дол­жника к участию в деле в случае предъявления иска), но сохраня­ет свое относительно автономное положение, прежде всего, в свя­зи с оценкой возражений, которое имеет против кредитора основ­ной должник.

Согласно ст. 556 ГК Украины к поручителю, который выпол­нил обязательства, переходят все права кредитора по этому обяза­тельству.

При этом объем прав кредитора, которые переходят к поручи­телю, соответствует объему удовлетворенных поручителем требо­ваний кредитора по основному обязательству. Если основное обя­зательство было обеспечено несколькими разными поручителя­ми, то каждый из них получает право обратного требования к должнику в размере уплаченной этим поручителем суммы.

Если должник выполнил обеспеченное порукой обязательство, то согласно ст. 557 ГК Украины он должен немедленно сообщить об этом поручителю. Иначе поручитель, который также выполнил обязательство, имеет право взыскать с кредитора безоснова­тельно полученное или выдвинуть регрессное требование к долж­нику. В последнем случае должник имеет право взыскать с кре­дитора безосновательно полученное.

Учет значения и роли личности поручителя обусловило необхо­димость решения вопроса об оценке стоимости услуг поручителя.

В ГК УССР 1963 г. эти вопросы не регулировались и, как пра­вило, услуги поручителями предоставлялись безвозмездно. В свя­зи с этим в практике гражданского оборота возможности приме­нения поручительства не использовались в полной мере из-за от­сутствия заинтересованности потенциальных поручителей в предоставлении таких услуг. Ведь поручитель, который нес ответ­ственность в том же объеме, что и основной должник, вместо рис­ка, который на него возлагался, в перспективе всего лишь мог получить права кредитора по этому обязательству. Естественно, что желающих безвозмездно рисковать своим имуществом нахо­дилось не так уже много. В связи с этим назрела необходимость повышения заинтересованности потенциальных поручителей в принятии на себя обязанностей по обеспечению выполнения обя­зательств.

С учетом этих обстоятельств в ст. 558 ГК Украины предусмот­рено, что поручитель имеет право на вознаграждение за услуги, которые он предоставил должнику. Тем не менее такая плата дол­жна быть предусмотрена договором. Условие об оплате услуг пору­чителя может быть включено в договор поруки или в момент его заключения, или в процессе исполнения такого договора.

Поручительство прекращается:

1) с прекращением обеспеченного им обязательства. Это поясня­ется тем, что поручительство имеет акцессорный характер;

2) в случае изменения обязательства без согласия поручителя, вследствие чего увеличивается объем его ответственности;

3) в случае, если после наступления срока исполнения обяза­тельства кредитор отказался принять надлежащее испол­нение, предложенное должником или поручителем;

4) в случае перевода долга на другое лицо, если поручитель не поручился за нового должника;

5) после окончания срока, установленного в договоре поручи­тельства. В случае, если такой срок не установлен, поручи­тельство прекращается, если кредитор в течение шести ме­сяцев от дня наступления срока исполнения основного обя­зательства не предъявит требования к поручителю. Если срок основного обязательства не установлен или установ­лен моментом предъявление требования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска против по­ручителя в течение одного года со дня заключения догово­ра поручительства.

Следует отметить, что рыночные условия хозяйствования в определенной мере «реанимировали» поручительство как сред­ство обеспечения исполнения обязательств. Вместе с тем, его при­менение пока не получило надлежащего распространения.

В связи с этим возникает проблема повышения заинтересо­ванности потенциальных поручителей в принятии на себя обя­занностей из обеспечения выполнения обязательств.

Для ее решения можно было бы использовать положения рим­ского частного права, где для поручителей были предусмотрен­ные существенные льготы.

В частности, императором Юстинианом I было введено benefici-um excusionis, сущность которой состояла в том, что поручитель, который привлекался кредитором к ответственности, мог требо­вать, чтобы кредитор попробовал взыскать долг непосредственно с главного должника, а уж потом, при безуспешности такой попыт­ки, — обращался к поручителю. Таким образом ответственность поручителя приобретала выражено субсидиарный характер.

Вторым видом льгот, установленных для поручителей, была beneficium divisionis, которая применялась, если речь шла об от­ветственности нескольких поручителей. Специальным законом (lex Cicereia) должник обязывался заблаговременно объявлять, сколько поручителей устанавливается у обеспечения его долга, и кто именно эти поручители. В результате каждый из них мог требовать, чтобы кредитор равномерно взыскивал долг со всех поручителей. Beneficium divisionis применялась во всех случаях за исключением тех, когда кто-то из поручителей ко времени предъявления иска становился неоплатным должником. Эта льго­та не ограничивалась во времени, но прекращалась в случае отка­за от нее поручителя, который привлекался к ответственности.

Еще одним видом льгот для поручителя была beneficium cedendorum actionum, суть которой состояла в том, что она представ­ляла собой право поручителя требовать, чтобы кредитор передал ему свои иски против главного должника и других поручителей.

Таким образом, опыт римского частного права свидетельству­ет, что существуют пути законодательного решения проблемы, упомянутой выше. Очевидно, что нормы, аналогичные существо­вавшим в римском праве, могут быть введены и в наше законо­дательство с целью обеспечить более полную защиту интересов участников коммерческого оборота.

Гарантия

Гарантия, как способ обеспечения исполнения обязательства, состоит в том, что банк, другое финансовое учреждение, страховая организация (гарант) поручается перед кредитором (бенефициаром) за выполнение должником (принципалом) своей обязаннос­ти. Иными словами, суть гарантии в том, что гарант отвечает пе­ред кредитором за нарушение обязательства должником (ст. 560 ГК Украины).

Следовательно гарантия, как и поручительство, имеет целью привлечения к обязательству других лиц, имущество которых наряду с имуществом должника также могло бы служить для удовлетворения требований кредитора по основному обязатель­ству, а потому является достаточно надежным, твердым обеспече­нием исполнения обязательства.

Если раньше согласно ст. 196 ЦК УССР 1963 г. гарантия при­равнивалась к поручительству и на нее распространялись прави­ла о поручительстве, то гарантия по ГК Украины 2003 г. является новым для отечественного законодательства самостоятельным способом обеспечения исполнения обязательства.

Характерными признаками гарантии является то, что она:

1) имеет самостоятельный характер. Обязательство гаранта перед кредитором не зависит от основного обязательства (его прекращения или недействительности), в частности и тогда, когда в гарантии содержится ссылка на основное обя­зательство;

2) имеет особый субъектный состав (в качестве гаранта могут выступать только банки, другие финансовые учреждения, страховые организации);

3) не ограничивается сроком предъявления кредитором иско­вых требований к гаранту;

4) имеет оплатный характер;

5) является безотзывной.

Правовой основой банковской гарантии на территории Украи­ны, кроме ГК Украины, являются разработанные Международной торговой палатой Унифицированные правила по договорным га­рантиям в редакции 1978 г., Унифицированные правила МТП для гарантий по первому требованию 1992 г., Инструкция о по­рядке регулирования деятельности банков в Украине, утвержден­ная постановлением Правления Национального банка Украины от 28 августа 2001 г.

Срок действия гарантии. Гарантия действует со дня ее выда­чи, если в ней не установлено иное, и действует в течение срока, на который она выдана.

Гарантия является безотзывной, поскольку она не может быть отозвана гарантом, который ее выдал. Поэтому с момента вступ­ления ее в силу гарант становится обязанным перед кредитором лицом. Выделение в ст. 561 ГК Украины отдельным пунктом момента вступление в силу гарантии дает основания предполо­жить, что до наступления этого момента гарант не является дол­жником перед кредитором, а гарантийное обязательство вообще еще не возникло. Из этого следует, что будущие обязанности бу­дущего гаранта могут быть аннулированы (отозваны) им до мо­мента вступления в силу гарантии (при условии, что этот момент не совпадает с днем выдачи гарантии). Правило о безотзывности гарантии имеет диспозитивный характер, поскольку самой гаран­тией может быть предусмотрено право гаранта отозвать банковс­кую гарантию при определенных условиях.

При нарушении обязательства, обеспеченного гарантией, насту­пает ответственность гаранта перед кредитором. Вместе с тем, со­держание ст. 563 ГК Украины дает основания считать, что такая ответственность наступает для гаранта не автоматически, а при предъявлении к нему соответствующего требования бенефициа­ром. То есть, даже если гаранту становится известно о нарушении обязательства принципалом, он может исполнить возложенные на него выданной гарантией обязанности только при наличии волеизъявления кредитора.

Следует отметить, что бенефициар обращается к гаранту с пись­менным требованием об уплате гарантированной денежной сум­мы, а не с иском. Таким требованием могут быть признаны пре­тензия или любое другое представление требования в письмен­ном виде, отвечающее условиям выданной гарантии. К такому письменному требованию должны быть приобщены документы, указанные в гарантии. Кроме того, в требовании кредитора долж­но быть указано, в чем состоит нарушение должником основного обязательства.

При неудовлетворении указанных требований добровольно кредитор имеет право обратиться в суд с иском к гаранту. Это возможно даже после окончания срока действия гарантии. Необ­ходимым условием иска при этом будет наличие письменного требования, предъявленного бенефициаром в пределах срока дей­ствия гарантии.

Основной обязанностью гаранта является удовлетворение пись­менного требования бенефициара, предъявленного с соблюдени­ем условий гарантии.

Вместе с тем ГК Украины устанавливает также сопутствую­щие этой основной обязанности дополнительные обязанности га­ранта, связанные с рассмотрением требований кредитора. В част­ности, после получения требования кредитора гарант должен не­медленно сообщить об этом должнику и передать ему копии требования вместе с соответсвующими документами.

Гарант должен рассмотреть требование кредитора вместе с при­общенными к нему документами в установленный в гарантии срок, а в случае его отсутствия — в разумный срок и установить соот­ветствие требования и приобщенных к нему документов услови­ям гарантии. Понятие «разумный срок» является оценочной ка­тегорией. Поэтому признание срока рассмотрения требования разумным должно производиться с учетом всех конкретных об­стоятельств, сопутствующих такому рассмотрению.

Гарант имеет право отказаться от удовлетворения требова­ния кредитора, если требование или приобщенные к нему доку­менты не отвечают условиям гарантии или если они представле­ны гаранту после окончания срока действия гарантии. В этом случае гарант должен немедленно сообщить кредитору об отказе в удовлетворении его требования.

Если гарант после предъявления к нему требования кредитора узнал о недействительности основного обязательства или о его прекращении, он должен немедленно сообщить об этом кредито­ру и должнику.

Повторное требование кредитора, полученное гарантом пос­ле такого сообщения, подлежит удовлетворению (ст. 565 ГК Ук­раины).

Практический смысл такого требования состоит в том, что га­рант, который сообщил об известных ему обстоятельствах, касаю­щихся прекращения или недействительности основного обязатель­ства, не может быть признан просрочившим по своим обязатель­ствам перед бенефициаром до получения от последнего повторного письменного требования и истечения разумного срока его рас­смотрения.

Обязанность гаранта перед кредитором ограничивается упла­той суммы, на которую выдана гарантия.

Однако, устанавливая границы обязательств гаранта, ст. 566 ГК Украины различает само обязательство гаранта уплатить сумму, на которую выдана гарантия и ответственность гаранта за неис­полнение или ненадлежащее исполнение им этой обязанности. По общему правилу, ответственность гаранта за нарушение обязатель­ства, вытекающее из банковской гарантии, не ограничивается сум­мой гарантии, если иное не предусмотрено самой гарантией. Это означает, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении своих обязанностей гарант, как и любой другой обычный должник, несет ответственность в порядке и на условиях, предусмотренных главой 51 ГК Украины «Правовые последствия нарушения обяза­тельства. Ответственность за нарушение обязательства».

В этом смысле ответственность гаранта с момента истечения срока рассмотрения требований кредитора ничем не отличается от ответственности должника по денежным обязательствам. Кро­ме требования о взыскании суммы, на которую выдана гарантия, с учетом установленного индекса инфляции за все время просрочки (по своей сути это требование о выполнении обязательства в нату­ре), бенефициар вправе требовать от гаранта уплаты также трех процентов годовых от просроченной суммы, если другой размер процентов не установлен договором или законом, а также причи­ненные ему убытки в полном объеме (ст.ст. 22, 623 ГК Украины).

Отношения гаранта и принципала основываются, по общему правилу, на оплатной основе. Это объясняется тем, что гарантия является своеобразным видом предоставления услуг, предусмат­ривающим для гаранта резервирования, то есть изъятие из обо­рота, определенной денежной суммы с целью обеспечения возмож­ной в будущем ответственности за неисполнение обязательства третьим лицом (должником).

Вместе с тем, договоренностью между гарантом и принципа­лом может быть установлено безвозмездное предоставление га­рантом услуг принципалу, поскольку получение оплаты за предо­ставленные услуги является лишь правом лица, выступающего гарантом.

Прекращение гарантии происходит в случае:

1) уплаты кредитору суммы, на которую выдана гарантия;

2) окончания срока действия гарантии;

3) отказа кредитора от своих прав по гарантии путем возвра­щения ее гаранту или путем представления гаранту пись­менного заявления об освобождении его от обязанностей по гарантии.

Следует отметить, что в перечне оснований прекращения обя­зательств гаранта перед кредитором, установленных частью I ст. 568 ГК Украины, отсутствует прекращение основного обяза­тельства. Отсюда следует, что прекращение основного обязатель­ства, даже путем его надлежащего исполнения должником, не пре­кращает существования обеспечительного гарантийного обязатель­ства. Вместе с тем, основанием прекращения гарантии может быть передача отступного (ст. 600 ГК Украины), зачет (ст. 601 ГК Ук­раины), новация (ст. 604 ГК Украины), объединение должника и кредитора в одном лице (ст. 606 ГК Украины) и т.п.

Гарант имеет право на обратное требование (регресс) к долж­нику в пределах суммы, уплаченной им по гарантии кредитору, если иное не установлено договором между гарантом и должни­ком. При этом регрессное требование выплачивается с учетом раз­мера вознаграждения, полученного гарантом от принципала за выданную банковскую гарантию, и подлежит соответствующему уменьшению. Право на регресс утрачивается, когда сумма, упла­ченная гарантом кредитору, не отвечает условиям гарантии, если иное не установлено договором между гарантом и должником.

Задаток

Задаток — это денежная сумма или движимое имущество, ко­торое передается кредитору должником в счет подлежащих с него по договору платежей, в подтверждение обязательства и в обеспе­чение его исполнения (ст. 570 ГК Украины).

Договор о задатке должен оформляться письменно под угро­зой признания его ничтожным (ст. 547 ГК Украины).

Назначение задатка состоит, прежде всего, в том, что он может предотвратить неисполнение обеспеченного им обязательства, в особенности, если имеет место вина сторон обязательства.

Поэтому ст. 571 ГК Украины устанавливает, что если наруше­ние обязательства произошло по вине должника, задаток остает­ся у кредитора, а если это произошло по вине кредитора, он обя­зан возвратить должнику задаток и дополнительно уплатить сумму в размере задатка или его стоимости. В случае прекращения обя­зательства до начала его исполнения или вследствие невозмож­ности его исполнения, задаток подлежит возвращению.

Вместе с тем в случае неисполнения обязательства перед кре­дитором и должником возникает вопрос о возмещении причи­ненных этим неисполнением убытков.

В связи с этим часть 2 ст. 571 ГК Украины устанавливает, что сторона, виновная в нарушении обязательства, должна возместить другой стороне убытки в сумме, на которую они превышают раз­мер (стоимость) задатка, если иное не установлено договором. Следовательно, если за нарушение договора отвечает сторона, пре­доставившая задаток, она должна возместить убытки в части, пре­вышающей сумму задатка. В случаях, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора отвечает кредитор, должник может требовать уплаты двойной суммы задатка (или возвраще­ние имущества, полученного в качестве задатка, и дополнитель­ной уплаты суммы в размере стоимости этого задатка) и, сверх того, возмещение убытков в части, превышающей однократную сумму задатка.

Таким образом, задаток выполняет четыре функции: 1) аван­сирование, 2) доказывание, 3) обеспечение исполнения обязатель­ства, 4) компенсация интересов добросовестной стороны обяза­тельства.

По своим функциям задаток отличается от аванса, который выполняет лишь платежную функцию и функцию доказывания, и независимо от причин неисполнения обязательства подлежит возвращению. Задаток, кроме этих функций, как отмечалось, вы­полняет еще и функцию обеспечения — сумма, переданная как задаток, зачисляется в счет исполнения основного обязательства и в этой части гарантирует его исполнение. В случае неисполне­ния обязательства задаток также выполняет обеспечительную фун­кцию, поскольку невиновная сторона получает, как минимум, сумму, которая равняется размеру задатка.

Кроме того, задаток может выполнять также компенсацион­ную функцию, так как сторона, которая отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка.

Таким образом, задаток по своей сути приближается к санк­циям, установленным за виновное неисполнение или ненадлежа­щее исполнение обязательства (мерам ответственности).

Именно с помощью возложения отрицательных имуществен­ных последствий правонарушение на нарушителя, то есть, факти­чески применение мер имущественной ответственности, и выпол­няется функция обеспечения исполнения обязательств.

Основные особенности задатка, как средства обеспечения обя­зательств и как формы гражданско-правовой ответственности, состоят в таком.

Во-первых, для возложения ответственности тут достаточно усеченного состава правонарушения: противоправной бездеятель­ности и вины правонарушителя.

Во-вторых, эта санкция применяется не во всех случаях нару­шения договора, а лишь при неисполнении договорного обяза­тельства.

В-третьих, эта мера ответственности может применяться толь­ко в двусторонних обязательствах (договорах): таких, где каждая из сторон является и должником, и кредитором. Таким образом, сферой ее применения являются только консенсуальные догово­ры: купли-продажи, подряда, найма и т.п.