Экстраординарные сделки в хозяйственных обществах (крупные сделки, сделки с заинтересованностью).

Балансовая стоимость активов хозяйственного общества

валюта баланса, т.е. сумма внеоборотных и оборотных активов общества по данным бухгалтерского баланса.

Заинтересованное лицо

лицо, которое имеет возможность влиять на совершение обществом сделки (определение ее существенных условий), в результате чего может возникнуть конфликт интересов указанного лица и самого общества или его акционеров (участников), на предотвращение которого направлен особый правовой режим совершения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Контролирующее лицо

лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации.Такое право лицо может иметь в силу участия в подконтрольной организации, на основании договора доверительного управления имуществом, договора простого товарищества, договора поручения, акционерного соглашения, иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации.

Конфликт интересов

предполагаемое законом противоречие интересов, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.

Крупная сделка

выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, а также с передачей имущества во временное владение и (или) пользование либо предоставлением третьему лицу права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату, и в отношении которой законом установлен особый порядок совершения.

Подконтрольное лицо (подконтрольная организация)

юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Сделка, выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности,

любая сделка, заключаемая при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, если она приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность,

сделка с предполагаемым конфликтом интересов у члена совета директоров, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, в связи с тем, что данные лица или их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации) в силу определенных законом обстоятельств: будучи стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем в сделке; в силу наличия контроля над юридическим лицом, являющимся стороной, выгодоприобретателем, посредником, представителем по сделке, а также в силу участия в органах управления такого юридического лица или его управляющей организации имеют потенциальную возможность повлиять на совершение такой сделки.

Экстраординарная сделка, совершаемая хозяйственным обществом,

сделка, которая по каким-либо основаниям выходит за пределы обычной деятельности общества, ее совершающего, и в отношении которой для создания участникам соответствующих отношений дополнительных гарантий, обеспечения их законных интересов законодательством или уставом общества установлен особый правовой режим.

Понятие и виды экстраординарных сделок

Цели установления особого правового режима совершения экстраординарных сделок

 

Легальное понятие сделки как действия, направленного на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей, содержится в ст. 153 ГК РФ. Иными словами, для того, чтобы определенное явление могло квалифицироваться как сделка, должны быть установлены наличие воли и ее надлежащая направленность (на возникновение прав и обязанностей).

 

₽

 

Советник по земельным спорам!

Более 20 лет успешной практики защиты наследства. Полное погружение в дело 24/7.

kasovetnik74.ru

 

Формирование и выражение воли юридического лица любой организационно-правовой формы, а особенно корпорации, отличающейся множественностью субъектов, всегда требует правовой регламентации. Согласно п. 1 ст. 53 ГК РФ юридические лица приобретают права и обязанности через свои органы. При этом в процессе формирования воли корпорации задействованы многие субъекты, каждый из которых имеет собственный интерес и пытается последовательно реализовать его путем участия в корпорации или иного взаимодействия с ней.

 

Применительно к корпоративным правоотношениям можно выделить интересы самой корпорации, крупных акционеров, миноритариев, членов органов управления, третьих лиц в случаях, предусмотренных законом (например, участвующих в "квазикорпоративном" договоре).

 

Нарушение порядка формирования воли корпорации может привести к ущемлению интересов субъектов, так или иначе зависимых от нее, а следовательно, к ущербности совершаемой сделки.

 

Целью установления особого правового режима совершения экстраординарных сделок является создание для участников соответствующих отношений дополнительных гарантий обеспечения их прав и законных интересов.

 

Законодатель в силу развитости имущественного оборота не может запретить совершение определенных "опасных" для его участников сделок - с крупными активами, при наличии конфликта интересов и пр., но призван создать дополнительные механизмы защиты слабого участника, тем самым обеспечивая баланс интересов.

 

Понятие и виды экстраординарных сделок

 

В обычной, не экстраординарной ситуации сделки от имени юридического лица заключает его волеизъявляющий орган - единоличный исполнительный орган.

 

Однако, как верно отмечает А.В. Габов применительно к акционерным обществам, "законодательство выделяет сделки акционерного общества, для совершения которых в силу их потенциальной способности приводить к существенным (критическим) рискам для основных бенефициаров акционерного общества (прежде всего акционеров) требуется соблюдение специального порядка их совершения. Такой специальный порядок состоит в том, что для формирования воли акционерного общества недостаточно компетенции исполнительного органа, а требуется разрешение (одобрение, согласие) других органов акционерного общества и (или) третьих лиц".

 

₽

 

Вы - Юрист? Нужны Клиенты на БФЛ?

Клиенты на банкротство от 19 900 р. + до 340 р. за заявку. Качественные заявки.

law-group.biz

 

Итак, особенность правового режима экстраординарных сделок, совершаемых корпорациями, состоит в том, что обязательным элементом состава такой сделки является согласование (одобрение) ее условий компетентным органом управления или действует особый порядок уведомления о сделке, раскрытия информации о совершении такой сделки.

 

Понятие "экстраординарная сделка" не встречается в российском законодательстве, однако, будучи заимствованным из зарубежных правопорядков, используется как в российской правовой доктрине, так и в бизнес-практике.

 

Экстраординарную сделку можно определить как сделку, которая по каким-либо основаниям выходит за пределы обычной деятельности хозяйственного общества, ее совершающего, и в отношении которой для создания участникам соответствующих отношений дополнительных гарантий, обеспечения их законных интересов законодательством или уставом установлен особый режим.

 

Цель специальной правовой регламентации экстраординарных сделок обусловливается не особенностью порождаемых сделкой правоотношений, а другими причинами, связанными с созданием механизма надлежащей регламентации охраняемых законом интересов корпорации и ее участников.

 

К числу экстраординарных могут быть отнесены любые сделки, направленные на получение различных правовых результатов - приобретение и отчуждение имущества, имущественных прав, результатов интеллектуальной собственности, производство работ, оказание услуг и пр.

 

Крупные сделки, сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, - наиболее часто совершаемые хозяйственными обществами экстраординарные сделки.

 

Экстраординарными также следует признать сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом хозяйственного общества.

 

Понятие обычной хозяйственной деятельности

 

Для уяснения правовой природы экстраординарных сделок и обеспечения их надлежащего совершения необходимо понимание того, что же является обычной хозяйственной деятельностью, за пределы которой выходят такие сделки.

 

₽

 

Право долевой собственности

Право долевой собственности по закону РФ. Советы нотариусов! Читайте на сайте.

notariat.ru

 

Следует подчеркнуть, что значение критерия обычной хозяйственной деятельности различно для крупной сделки и сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

 

Если сделка со значительными активами, формально подпадающая под критерии крупной сделки, совершаемая в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, не признается крупной (что непосредственно следует из легального определения крупной сделки - п. 1 ст. 78

 

Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО), то к сделке с заинтересованностью, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, не применяются правила о сделках с заинтересованностью только при наличии определенных законами условий (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

 

С 1 января 2017 г. сделки, не выходящие за пределы обычной хозяйственной деятельности, получили легальное определение (п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО).

 

Сделка, не выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности, - это любая сделка, заключаемая при осуществлении деятельности обществом либо иными организациями, осуществляющими аналогичные виды деятельности, если она не приводит к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо к существенному изменению ее масштабов, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

 

Таким образом, "обычность" хозяйственной деятельности определяется применительно к конкретному обществу путем сопоставления с его предыдущей текущей деятельностью или текущей деятельностью сравнимых аналогов, что имеет значение, например, для случая, когда общество только создано и отсутствует база для "внутреннего" сопоставления.

 

Определяющим критерием для отнесения сделки к совершаемой в обычной хозяйственной деятельности является то, что такая сделка не должна вести к прекращению деятельности общества, изменению вида деятельности или существенно менять ее масштаб.

 

Закон не предлагает при этом количественного критерия для определения существенности изменения масштаба деятельности, не определяет, что является "изменением вида деятельности общества", тем самым превращая эти критерии в оценочные, отдавая их определение на усмотрение суда.

 

Правовой режим крупных сделок

Понятие и виды крупных сделок

 

Целью установления специального правового режима для крупных сделок является защита хозяйственного общества от продажи его значительных активов по заниженной стоимости или предотвращение их приобретения по завышенной стоимости, т.е. обеспечение имущественных интересов корпорации и косвенно - ее участников.

 

Крупной сделкой признается выходящая за пределы обычной хозяйственной деятельности сделка, связанная с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, а также с передачей имущества во временное владение и (или) пользование либо предоставлением третьему лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на условиях лицензии, если цена или балансовая стоимость предмета сделки составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату и в отношении которой законом установлен особый порядок совершения.

 

Таким образом, для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО):

 

1) количественного (стоимостного): предметом сделки является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату;

 

2) качественного: сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности, т.е. совершение сделки приведет к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо к существенному изменению ее масштабов (п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО).

 

В правоприменительной практике имущество как предмет крупной сделки трактуется широко - не только как вещи и иное имущество, включая бездокументарные ценные бумаги, имущественные права, но и как результаты работ, оказания услуг.

 

Поскольку отчуждение или приобретение имущества - это передача имущества, связанная с переходом права собственности на него, крупными признаются сделки различных видов, а не только купля-продажа, мена и дарение. Законы о хозяйственных обществах не приводят исчерпывающий перечень сделок, которые могут относиться к крупным, однако называют отдельные их виды: заем, кредит, залог, поручительство и пр. Исходя из сложившейся правоприменительной практики к крупным сделкам (при соответствующей цене имущества, отчуждаемого (приобретаемого) по сделке) могут относиться договоры об уступке требования, о переводе долга, прощении долга, внесении вклада в уставный капитал другого хозяйственного общества в счет оплаты акций (доли) и др.

 

Закон в качестве признака крупной сделки предусматривает не только отчуждение имущества, но и возможность такого отчуждения. К сделкам, создающим прямо или косвенно возможность отчуждения имущества общества, а следовательно, квалифицируемым как крупные, могут относиться договоры поручительства, опцион на заключение договора, договоры о залоге имущества, договоры о предоставлении независимой гарантии, поскольку неисполнение обеспечиваемого обязательства может повлечь за собой обращение взыскания на имущество поручителя, залогодателя или гаранта с отчуждением этого имущества в установленном порядке, т.е. юридическое значение имеет сама возможность отчуждения имущества. Поскольку дальнейшая реализация имущества, являющегося, например, предметом договора залога, может осуществляться помимо воли собственника, такая сделка должна быть одобрена в момент ее совершения.

 

Возможность отнесения к крупным сделкам договоров аренды имущества получила законодательное закрепление: к крупной относится, в частности, сделка, предусматривающая обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, если балансовая стоимость такого имущества составляет 25% и более балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату. Включение договоров аренды в легальный перечень крупных сделок свидетельствует об отказе законодателя от формального подхода к определению крупной сделки.

 

Действительно, передача во временное пользование значительных активов на длительный срок фактически означает утрату возможности пользоваться имуществом, приравниваемую законодателем к его отчуждению.

 

Крупной сделкой, связанной с возможностью отчуждения имущества, при наличии прочих условий может быть предварительный договор (ст. 429 ГК РФ), поскольку он устанавливает обязанность заключить основной договор на определенных условиях.

 

Вопрос о необходимости одобрения как крупной сделки основного договора, заключенного на условиях предварительного договора, в настоящий момент получил законодательное решение: если основной договор заключен на условиях ранее одобренного предварительного договора, то одобрения такого основного договора не требуется (п. 3 ст. 78 Закона об АО, п. 7 ст. 46 Закона об ООО).

 

Взаимосвязанные сделки

 

Определение взаимосвязанности сделок для целей их согласования как крупной сделки является первым шагом в процедуре согласования крупной сделки, которая представлена на схеме 3.

 

Схема 3

 

Квалификация и порядок согласования крупной сделки

 

Установление взаимосвязанных сделок

Квалификация сделки как крупной

Определение цены сделки (для целей принятия решения о ее совершении)

Установление обстоятельств, исключающих применение к сделке режима крупной сделки

Определение компетентного органа, уполномоченного принимать решение о согласии на совершение или последующем одобрении сделки

Принятие решения компетентным органом о согласии на совершение или последующее одобрение сделки необходимым для этого числом голосов

Крупной сделкой может быть признана не только одна сделка, но и несколько сделок, каждая из которых сама по себе не может быть отнесена к крупным по количественному критерию, но вместе они составляют взаимосвязанные сделки. В законодательстве не содержатся признаки, позволяющие выявить и определить взаимосвязанность сделок, хотя в правовой литературе и судебной практике делаются многочисленные попытки определить признаки взаимосвязанности.

 

Верховный Суд РФ, не приводя полного перечня, указал, что о взаимосвязанности помимо прочего могут свидетельствовать такие признаки, как преследование единой хозяйственной цели при заключении сделок, в том числе общее хозяйственное назначение проданного (переданного во временное владение или пользование) имущества, консолидация всего отчужденного (переданного во временное владение или пользование) по сделкам имущества в собственности одного лица, непродолжительный период времени между совершением нескольких сделок (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27).

 

В любом случае признаки взаимосвязанности носят субъективный характер и устанавливаются только при рассмотрении конкретного дела. Следует также согласиться с выводами А.А. Маковской, "что ни один из выделяемых судами признаков не имеет абсолютного значения и может свидетельствовать о взаимосвязанности договоров только с учетом других обстоятельств дела, так как эти признаки имеют внешний характер, а взаимосвязанность - связь причинная, т.е. внутренняя".

 

Представляется, что для установления взаимосвязанности преобладающее значение имеет целеполагание стороны на совершение совокупности сделок, которые по своей сути представляют собой экономически единую хозяйственную операцию и направлены на достижение одной цели.

 

Какие же правовые последствия возникают вследствие признания сделок взаимосвязанными? Во-первых, для квалификации сделки как крупной, как правило, учитывается совокупная цена или балансовая стоимость имущества по всем взаимосвязанным сделкам. Во-вторых, установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной сделке. В-третьих, установление связанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной сделки.

 

Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, для признания сделки крупной

 

Стоимость имущества, являющегося предметом сделки, определяется на последнюю отчетную дату. Согласно ч. 1 ст. 15 Закона о бухгалтерском учете отчетным периодом для годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности (отчетным годом) является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно, за исключением случаев создания, реорганизации и ликвидации юридического лица. Если законодательством или уставом организации предусмотрена обязанность сдавать промежуточную, например ежемесячную, отчетность, сведения об активах общества определяются по данным такой промежуточной бухгалтерской отчетности (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27).

 

Законом от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ в законы о хозяйственных обществах внесена важная детализирующая поправка: в случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется наибольшая из двух величин - балансовая стоимость такого имущества либо цена его отчуждения. Такое регулирование в большей степени защищает интересы акционеров (участников) и общества, поскольку балансовая стоимость активов зачастую может быть занижена.

 

В случае приобретения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется цена приобретения такого имущества. В случае передачи имущества общества во временное владение и (или) пользование с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется балансовая стоимость передаваемого во временное владение или пользование имущества (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО, п. 2 ст. 46 Закона об ООО).

 

Интересен вопрос о признании взаимосвязанными основного и акцессорного обязательств. В деловой практике, как правило, одновременно заключаются договор кредита и договор залога имущества общества в обеспечение получаемого кредита. Следует ли рассматривать данные сделки как взаимосвязанные и как нужно рассчитывать размер сделки для квалификации ее как крупной: как сумму сделок (сумма кредита плюс стоимость имущества, являющегося залогом) или как сумму одной из этих сделок и в этом случае какой из них - содержащей основное или акцессорное обязательство? Несмотря на взаимосвязанность, необходимо квалифицировать сделку в качестве крупной по наибольшей из стоимостей: кредитного договора или договора, заключаемого в обеспечение кредита. Действительно, организация осуществит реализацию предмета залога только в случае неисполнения кредитного договора и у нее не могут возникнуть одновременно обязательства и по кредитному договору, и по договору залога.

 

Порядок определения рыночной стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки

 

Определение стоимости имущества, являющегося предметом крупной сделки, совершаемой акционерным обществом, осуществляется советом директоров. В обществе с ограниченной ответственностью определение стоимости имущества, являющегося предметом совершаемой им крупной сделки, осуществляется общим собранием участников, если вопрос о совершении крупных сделок размером от 25 до 50% балансовых активов общества не передан для согласования совету директоров.

 

Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости.

 

Привлечение независимого оценщика при этом не является обязательным и отдается на усмотрение самому обществу, за исключением случаев, определенных законом, когда привлечение независимого оценщика необходимо.

 

Так, оценщик должен быть привлечен для оценки акций совершающего крупную сделку общества, если стоимость имущества, являющегося ее предметом, превышает 50% балансовой стоимости активов акционерного общества, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций и в соответствии с положениями закона должна быть определена рыночная стоимость таких акций (ст. 75, п. 3 ст. 79 Закона об АО).

 

Привлечение государственного уполномоченного органа к определению цены имущества в крупной сделке обязательно при наличии у государственного (муниципального) образования 2% и более акций (п. 3 ст. 77 Закона об АО).

 

Ненадлежащая оценка имущества, непривлечение государственного уполномоченного органа являются нарушением процедуры совершения сделки, что при наличии иных необходимых условий может повлечь за собой признание сделки недействительной.

 

Обстоятельства, исключающие применение правил о совершении крупных сделок, установленных законом

 

В законодательстве предусмотрены обстоятельства, исключающие применение режима, установленного для крупных сделок. Так, в отношении акционерного общества правила об одобрении крупных сделок не применяются:

 

1) к обществам, в которых 100% голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа;

 

2) к сделкам, связанным с размещением либо оказанием услуг по размещению (публичному предложению) и (или) организации размещения (публичного предложения) акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;

 

3) к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;

 

4) к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров;

 

5) к сделкам по приобретению акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества, заключенным на условиях, предусмотренных обязательным предложением о приобретении акций или иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции публичного общества;

 

6) к сделкам, заключенным на тех же условиях, что и предварительный договор, если такой договор содержит все сведения, предусмотренные для согласования крупных сделок, и получено согласие на его заключение в порядке, установленном законом.

 

Анализ оснований освобождения от применения режима одобрения крупных сделок показывает разумность позиции законодателя, который избегает сложных процедур согласования, когда отсутствует возможность нарушить баланс интересов участников корпоративных отношений (например, п. п. 1, 2, 6), или уже при наличии в законодательстве иной усложненной корпоративной процедуры, связанной с согласованием соответствующей сделки (например, п. 3), или при необходимости совершения сделки на заранее определенных условиях в соответствии с требованиями закона (например, п. п. 4, 5).

 

Порядок принятия решения о согласовании (об одобрении) крупной сделки

 

В корпоративном законодательстве установлено, что крупные сделки подлежат предварительному согласованию или последующему одобрению органами управления хозяйственного общества, осуществляющими надзор за деятельностью исполнительных органов, - советом директоров либо общим собранием акционеров (участников).

 

По общему правилу на совершение крупной сделки в акционерном обществе должно быть получено согласие совета директоров или общего собрания акционеров в соответствии со ст.79 Закона об АО. Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе по вопросу о согласовании крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. Для заключения крупной сделки с ценой имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов необходимо согласие совета директоров АО, которое должно приниматься единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества. Выбывшим, как указал Пленум Верховного Суда РФ, в частности, является умерший член совета директоров или решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным или дисквалифицированный, а также член совета, заблаговременно до заседания совета директоров письменно уведомивший общество об отказе от своих полномочий (п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. N 27).

 

Если члены совета директоров не достигли единогласия по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, по решению совета директоров общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

 

Если цена сделки превышает 50% балансовой стоимости активов, она может заключаться только с согласия или одобрения общего собрания акционеров. Вопрос об одобрении крупной сделки такого размера относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесен уставом общества к компетенции иных органов общества (п. 4 ст. 79 Закона об АО). При этом решение об одобрении такой крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В этом случае у акционеров в силу значимости отчуждаемого или приобретаемого актива возникает право требовать выкупа акций.

 

Для согласования (одобрения) сделки на общем собрании акционеров совет директоров акционерного общества должен утвердить заключение о крупной сделке, содержащее информацию о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценку целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. При отсутствии в обществе совета директоров заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

 

В обществе с ограниченной ответственностью решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества. При образовании в обществе совета директоров принятие решений о согласии на совершение крупных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет от 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества, т.е. даже при наличии в обществе с ограниченной ответственностью совета директоров согласование крупных сделок может не относиться к его компетенции. Разграничение компетенции между органами управления будет осуществляться в соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью.

 

Особый порядок согласования крупной сделки, которая одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность

 

Законодательство устанавливает особый порядок подсчета голосов при одобрении крупных сделок, которые одновременно являются сделками с заинтересованностью и стоимость имущества по которым для АО составляет более 50% балансовых активов, а для ООО - при одобрении всех сделок, которые одновременно являются сделками с заинтересованностью: отдельно считаются голоса всех акционеров (участников), которые имеют право голосовать за одобрение крупной сделки (независимо от наличия у них конфликта интересов), и отдельно голоса лиц, не заинтересованных в совершении сделки. И только в случае одобрения таких сделок требуемым большинством голосов в соответствии с законом и уставом для крупных сделок и одновременно большинством голосов незаинтересованных акционеров (участников) такая сделка считается надлежащим образом одобренной. К сделкам в АО со стоимостью имущества от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества и одновременно являющимся сделками с заинтересованностью применяются правила, установленные для сделок с заинтересованностью.

 

Содержание решения о согласовании крупной сделки

 

В законодательстве и судебной практике значительное внимание уделяется содержанию решения о согласовании крупной сделки. Очевидно, что содержание решения об одобрении должно определить и индивидуализировать одобряемую сделку. В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки по общему правилу должны быть указаны лицо (лица), являющееся стороной (сторонами) такой сделки, выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет крупной сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения.

 

Решение о согласии на совершение крупной сделки может содержать указание на минимальные и максимальные параметры условий такой сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, альтернативные варианты условий такой сделки, требующей согласия на ее совершение, согласие на совершение крупной сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно (абз. 5 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 6 - 9 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

 

Законы о хозяйственных обществах предусматривают, что в решении о согласии на совершение крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий крупной сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие (абз. 6 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 10 п. 3 ст. 46 Закона об ООО). Это законодательное решение позволяет избежать как неопределенности сроков совершения ранее согласованных сделок, так и возможных злоупотреблений, ведь в течение значительного периода времени с момента принятия решения о согласовании (об одобрении) сделки до ее совершения может произойти много фактических изменений, влияющих на размеры активов, масштабы и виды деятельности общества.

 

Крупная сделка может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном законами о хозяйственных обществах (абз. 7 п. 4 ст. 79 Закона об АО, абз. 11 п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

 

Последующее изменение условий одобренной сделки является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении.

 

Право акционеров на выкуп акций (долей)

 

Одним из последствий совершения хозяйственным обществом крупной сделки является возникновение права у акционеров (участников) на выкуп принадлежащих им акций (долей) (п. 1 ст. 75 Закона об АО, абз. 2 п. 2 ст. 23 Закона об ООО).