Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права

Под пробелом в праве обычно понимается полное либо частичное отсутствие правового регулирования той сферы отношений, которая объективно требует регламентации и без обязательных для исполнения юридических норм не может нормально функционировать. В настоящее время, например, все настойчивее заявляет о себе необходимость принятия новых нормативно-правовых решений, порожденная динамикой общественной жизни, потребностями общественного развития (рыночные отношения, экологическая безопасность и т.д.).
Обычно необходимость восполнения пробелов в праве обосновывается средствами массовой информации, в научных работах, в выступлениях депутатов, специалистов соответствующих отраслей науки, опросах общественного мнения и других формах, а их ликвидация - дело правотворческих органов. Такие пробелы условно можно назвать пробелами в праве в общесоциальном смысле.
Кроме того, в юриспруденции используется понятие пробела в праве в собственно юридическом смысле. Такой пробел имеет место, когда с очевидностью можно констатировать, что определенный вопрос входит в сферу правового регулирования, должен решаться юридическими средствами, но конкретное его решение в целом или частично не предусмотрено или предусмотрено неполностью. Например, если лицо, выигравшее по лотерейному билету какую-либо вещь и получившее ее, обнаружит в ней существенные недостатки, то его претензии (требование устранить недостатки, обменять вещь) носят правовой характер, хотя конкретной нормы, устанавливающей порядок разрешения соответствующих претензий, не существует.
В условиях законности наличие пробелов в праве в принципе нежелательно. Это существенный недостаток действующей правовой системы, обусловленный отсутствием достаточного внимания к совершенствованию законодательства, своевременному учету в нем тенденций развития общественной жизни, изъянами законодательной техники.
Чем меньше пробелов в законодательстве, тем оно совершеннее, тем прочнее законность. В то же время пробелы в праве объективно возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Право после возникновения государства создается не сразу. Необходим какой-то период, на протяжении которого накапливаются опыт и знания для правильного и всестороннего регулирования основных вопросов общественной жизни. В этот период государственным органам зачастую приходится решать дела без соответствующих норм. Так, в первые годы советской власти пробелы в праве были особенно значительны. Однако даже в развитой системе законодательства не исключается возможность наличия пробелов.
Если рассматриваемый случай попадает в сферу правового регулирования, если есть прямое указание о том, что он должен быть разрешен юридическими средствами, отсутствие его регламентации не дает основания органу, применяющему право, отказать в соответствующем решении. В таких случаях и возникает необходимость применения аналогии закона и аналогии права.
При обнаружении пробела самое правильное - найти норму, которая регулирует наиболее близкое родственное (аналогичное) отношение, и решить дело в соответствии с ее предписаниями. Решение дела на основании наиболее близкой по содержанию нормы, то есть применение права к случаям, которые прямо нормой не регулируются, но аналогичны предусмотренным этой нормой случаям, называется аналогией закона. Так, если в вещи, полученной как выигрыш по лотерее, обнаружены недостатки, то порядок их устранения определяется по аналогии с нормами, регулирующими порядок устранения недостатков вещи, которая куплена в магазине (договор купли-продажи).
Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнаружено, то применяется аналогия права, т.е. применение к рассматриваемому случаю общих начал и принципов правового регулирования отрасли права или правового института. Аналогия права применяется лишь там, где невозможно подобрать близкую, аналогичную норму. При этом следует помнить, что в правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.
В сфере правового регулирования, касающегося запрещения определенного поведения и установления санкций за те проступки, которые опасны или вредны для общества (правоохранительная деятельность), то или иное запрещенное деяние должно быть четко, полно и недвусмысленно отражено в нормативном акте. Здесь главенствует основополагающий принцип, известный еще со времен римского права: нет преступления, проступка - нет наказания и взыскания без закона. Отсутствие применения аналогии права и аналогии закона при привлечении к уголовной, административной, дисциплинарной ответственности - гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования, уверенности граждан в том, что они не будут привлечены к ответственности без законных на то оснований.
При применении права в оперативно-исполнительной форме рассматриваются такие дела, которые, будучи обычным явлением в жизни общества, обязательно должны быть решены вне зависимости от того, с достаточной ли степенью полноты регулирует соответствующий вопрос правовая норма. Судья не может, например, не решить имущественного, гражданско-правового спора, являющегося нормальным, естественным явлением для нашего общества, из-за отсутствия соответствующей нормы или ее неполноты. Поэтому в Российской Федерации действует порядок, предусматривающий возможность в случае отсутствия нормы по спорному отношению применять закон, регулирующий сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии такого закона исходить из общих начал и смысла законодательства (аналогия права) - ст. 6 ГК и ст. 10 ГПК РФ. Важно, чтобы возможность и необходимость применения как аналогии закона, так и аналогии права специально предусматривались в законе.
При применении аналогии закона следует найти самую близкую по своим основным признакам норму из всех, имеющихся в правовой системе, и решать дело в ее рамках. Особое значение имеет учет других, близких по содержанию норм, общих положений и принципов соответствующего института и отрасли права. Орган, применяющий аналогию права, должен основывать свое решение, в первую очередь, на общих положениях нормативных актов, определяющих цели и назначение всего комплекса норм, на принципах, сформулированных в преамбуле, в общей части акта.
Применение аналогии - это не восполнение пробела в праве, так как в результате такого применения пробел не ликвидируется. Восполнение пробела в праве относится к прерогативе правотворческих, а не правоприменительных органов.

Контрольные вопросы

1. Что такое реализация права и каковы ее формы?
2. Основные черты применения права и ее формы.
3. Каковы стадии процесса применения права?
4. Как разрешать коллизии в праве?
5. Основные требования к применению права.
6. Что такое акт применения права и каковы его виды?
7. Что понимать под пробелом в праве?
8. Что такое аналогия закона и аналогия права?

Темы рефератов

1. Аналогия закона и аналогия права.
2. Реализация права применение права.
3. Акт применения права: понятие и виды.

Реализация правовых норм - это:

1. Целенаправленная деятельность государства, направленная на выработку гарантий и экономических стимулов исполнения правовых норм

2. Такое поведение субъектов права, в котором воплощается предписание правовых норм (правомерное поведение), практическая деятельность людей по осуществлению прав и выполнению юридических обязанностей

3. Деятельность представителей органов высшей власти Российской Федерации и субъектов РФ, направленная на разработку и принятие правоприменительного законодательства

4. Все перечисленные ответы неверны

Правоохранительная деятельность как одна из форм применения права охватывает:

1. Охрану норм права от каких бы то ни было нарушений

2. Организацию выполнения предписаний правовых норм, позитивное регулирование с помощью индивидуальных актов

3. Творческую, организующую работу по осуществлению выраженной в праве политики господствующих в обществе социальных сил

4. Применение мер государственного принуждения к правонарушителям, обеспечение исполнения назначенных мер наказания или предупреждений нарушений в будущем

Как называется стадия процесса применения права, на которой осуществляется так называемая правовая квалификация, то есть решается вопрос о том, какая норма должна быть положена в основу рассматриваемого дела?

1. Исследование фактического обстоятельства дела

2. Выбор нормы права

3. Проверка подлинности текста нормы права

4. Анализ содержания нормы права (толкование)

5. Вынесение решения компетентными органами

6. Доведение содержания решения до сведения заинтересованных организаций

Как называется стадия процесса применения права, на которой устанавливается действительный смысл нормы, содержание государственной воли, выраженной в нём?

1. Исследование фактического обстоятельства дела

2. Выбор нормы права

3. Проверка подлинности текста нормы права

4. Анализ содержания нормы права (толкование)

5. Вынесение решения компетентными органами

6. Доведение содержания решения до сведения заинтересованных организаций

Если коллизирующие нормы исходят от разных правотворческих органов, то:

1. Применяется норма, исходящая от вышестоящего органа

2. Применяется норма, изданная позднее

3. Действует норма международного права

4. Действует аналогия права

5. Действует аналогия закона

Если по делу уже вынесено законное решение компетентного органа, то новое вторичное решение:

1. Допустимо, даже если предыдущее не отменено

2. Недопустимо, пока предыдущее не отменено

3. Недопустимо, пока предыдущее не изменено в соответствующем порядке

4. Допустимо, даже если предыдущее не изменено в соответствующем порядке

Актами применения права являются:

1. Документы, надлежащим образом оформленные, имеющие юридическую силу и порождающие правоотношения

2. Документы, надлежащим образом оформленные, имеющие юридическую силу, но не порождающие правоотношения

3. Документы, не надлежащим образом оформленные, имеющие юридическую силу и порождающие правоотношения

4. Документы, не надлежащим образом оформленные, имеющие юридическую силу, но не порождающие правоотношения