О нюансах предоставления поручительства при выпуске облигационных займов в интервьюCbondsReview рассказала Мария Карпачева, советник юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры».

О нюансах предоставления поручительства при выпуске облигационных займов в интервьюCbondsReview рассказала Мария Карпачева, советник юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры».

Как же определить сумму сделки по размещению выпуска облигаций, чтобы понять, является ли такая сделка крупной?

При определении стоимости крупной сделки по размещению облигаций выпуска, помимо общей номинальной стоимости облигаций, необходимо также учитывать суммы процентов, которые эмитент должен будет выплатить владельцам облигаций — выплаты по купонам или купонный доход по облигациям. До начала размещения ценных бумаг вполне возможно установить предполагаемые размеры процента по купонам, основываясь на маркетинговых исследованиях рынка облигаций, проведенных андеррайтером.

В подтверждение приведенной нами позиции необходимо отметить, что в п. 31 Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 г. № 19 рекомендуется нижестоящим судам при решении вопроса о том, подлежит ли сделка отнесению к крупной, определять ее сумму (размер), исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пени), требования об уплате которых могут быть предъявлены соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Выплата купонного дохода по облигациям не является мерой ответственности эмитента, не связана с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств и, соответственно, подлежит учету при определении суммы сделки.

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о том, что при определении стоимости сделки по размещению облигаций выпуска необходимо суммировать общую номинальную стоимость всех облигаций выпуска и все выплаты по купонам, исходя из предполагаемого размера процента по купонам в течение срока обращения облигаций. В случае если после такого суммирования стоимости сделки по размещению облигаций выпуска превысит установленный законодательством размер в 25% балансовой стоимости активов/имущества общества. то такая сделка должна быть одобрена как крупная сделка соответствии с требованиями Закона об АО и Закона об ООО.

Необходимо отметить, что такая крупная сделка по размещению облигаций выпуска должна быть одобрена как эмитентом, так и поручителем. В случае если поручитель предоставил обеспечение на сумму общей номинальной стоимости облигаций выпуска и совокупного купонного дохода по облигациям, он при определении «крупности» сделки руководствуется той же суммой, что и эмитент.

В случае когда предоставление обеспечения являлось для поручителя крупной сделкой, протокол уполномоченного органа управления поручителя предоставляется в регистрирующий орган в комплекте документов на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска, и неодобрение/ненадлежащее одобрение крупной сделки по предоставлению поручительства может повлечь за собой отказ в государственной регистрации отчета об итогах выпуска и признание выпуска несостоявшимся. Такую ситуацию мы рассмотрим дальше более подробно.

Когда должна одобряться сделка по предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность?

В процессе осуществления выпуска облигаций эмитенты почти всегда сталкиваются с вопросом о том, когда должна одобряться сделка по предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность. Должна ли такая сделка быть одобрена к моменту государственной регистрации выпуска облигаций, или ее можно одобрить непосредственно перед подачей в регистрирующий орган документов для государственной регистрации отчета об итогах выпуска?

Рассмотрим данную ситуацию. Требования о том, что такая сделка должна быть одобрена к моменту подачи документов на государственную регистрацию выпуска, ни один нормативный акт не содержит. В перечень документов, предоставляемых в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска, копии документов, подтверждающих одобрение сделки по предоставлению поручительства как крупной сделки или как сделки с заинтересованностью, также не включены. Следовательно, одобрение таких сделок к моменту подачи документов на государственную регистрацию или к моменту государственной регистрации выпуска не является необходимым.

В соответствии с п. 6.5.1. Стандартов эмиссии, для государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных путем подписки, в регистрирующий орган дополнительно представляется «копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного органа управления лица, предоставившего обеспечение по облигациям, которым принято решение об одобрении сделки по предоставлению такого обеспечения (в случае если размещены облигации с обеспечением и сделка по предоставлению обеспечения являлась для лица, предоставившего такое обеспечение. крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имелась заинтересованность, в соответствии с федеральными законами подлежащая одобрению уполномоченным органом управления)».

Многих эмитентов и поручителей данное требование наводит на мысль, что достаточно одобрить сделки по предоставлению обеспечения после окончания размещения. непосредственно перед подачей документов на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска. чтобы включить копии протоколов об одобрении в комплект документов, предоставляемых в регистрирующий орган, и таким образом соблюсти требования Стандартов эмиссии. Такой подход является формальным и приводит к тому, что предоставление обеспечения становится сделкой, одобренной после ее фактического совершения.

В какой же момент наиболее юридически грамотно одобрять такую сделку? По общему правилу крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены до даты их совершения. Какую же дату считать датой совершения сделки по предоставлению поручительства? В соответствии с требованиями п. 6.2.16 Стандартов эмиссии, решение о выпуске облигаций, обеспеченных поручительством. должно содержать указание на то, что договор поручительства. которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации, при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. А так как права на приобретенные облигации возникают у их первого владельца в дату начала размещения облигаций, нам представляется наиболее верным одобрение сделки но предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, до даты начала размещения облигаций.

О нюансах предоставления поручительства при выпуске облигационных займов в интервьюCbondsReview рассказала Мария Карпачева, советник юридической фирмы «Авакян, Туктаров и Партнеры».