В каких случаях поручительство по облигациям обладает признаками сделки, в совершении которой есть заинтересованность, и должно одобряться поручителем в порядке, установленном законодательством.

Положениями ст. 45 Закона об ООО и ст. 81 Закона об АО определены лица, которые могут быть признаны заинтересованными в совершении сделки и установлены основания для признания их таковыми. В большинстве случаев эмитент является дочерним обществом поручителя по выпуску облигаций либо аффилированным лицом акционера поручителя.

Предположим, что поручительство предоставляется акционерным обществом — поручителем, акционер которого, владеющий более чем 20% голосующих акций поручителя, также владеет более чем 20% уставного капитала (голосующих акций) эмитента. Закон об АО предусматривает, что одним из оснований признания акционера. владеющего более чем 20% голосующих акций общества, заинтересованным в совершении сделки является владение данным лицом 20% акций (долей, паев) и более юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке. В соответствии со ст. 361 ГК РФ, по договору поручительства поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательств полностью или в части. Несмотря на тот факт, что договор поручительства заключается между поручителем и кредитором, которым выступает владелец облигаций, а эмитент не является стороной по данной сделке, считаем необходимым обратить внимание на установленное законодательством понятие «выгодоприобретатель». Безусловно, эмитент является выгодоприобретателем по договору поручительства, заключенному в обеспечение исполнения им обязательств по облигациям выпуска, так как в большинстве случаев он просто не смог бы осуществить выпуск облигаций, общей номинальной стоимостью превышающий размер его уставного капитала, без предоставления обеспечения со стороны третьих лиц. Кроме того, облигации эмитентов, по которым предоставлено обеспечение, представляются инвесторам более привлекательными и могут быть размещены с менее высокой процентной ставкой по купонам. На основании вышеизложенного представляется очевидной необходимость одобрения поручителем сделки по предоставлению обеспечения по облигациям аффилированного с ним эмитента как сделки с заинтересованностью.

До недавнего времени в отношении поручителей, являющихся обществами с ограниченной ответственностью, существовала правовая позиция, руководствуясь которой, поручители не одобряли предоставление обеспечения по облигациям как сделку с заинтересованностью даже при аффилированности с эмитентом. Юристы-практики считали, что поручитель, осуществляющий свою деятельность в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью, в отличие от поручителя — акционерного общества, не должен одобрять сделку по предоставлению поручительства как сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, поскольку Закон об ООО не включил в перечень заинтересованных лиц понятие «выгодоприобретатель» и тем самым оставил его за рамками правового регулирования. сокращая возможные основания для применения к сделкам, заключаемым обществом с ограниченной ответственностью, норм о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность.

Постановлением Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» от 20 июня 2007 г. № 40 были внесены разъяснения в этот вопрос и закреплено положение о том, что при применении п. 1 ст. 45 Закона об ООО необходимо учитывать, что по его смыслу участие указанных лиц в сделке в качестве выгодоприобретателей также может служить основанием для признания сделки недействительной при несоблюдении требований к порядку совершения сделок с заинтересованностью, в связи с чем считаем необходимым рекомендовать одобрение поручителем, осуществляющим свою деятельность в форме общества с ограниченной ответственностью, сделки по предоставлению поручительства как сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, при наличии аффилированности с эмитентом облигаций, являющимся выгодоприобретателем по данной сделке.

Когда должна одобряться сделка по предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность?

В процессе осуществления выпуска облигаций эмитенты почти всегда сталкиваются с вопросом о том, когда должна одобряться сделка по предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность. Должна ли такая сделка быть одобрена к моменту государственной регистрации выпуска облигаций, или ее можно одобрить непосредственно перед подачей в регистрирующий орган документов для государственной регистрации отчета об итогах выпуска?

Рассмотрим данную ситуацию. Требования о том, что такая сделка должна быть одобрена к моменту подачи документов на государственную регистрацию выпуска, ни один нормативный акт не содержит. В перечень документов, предоставляемых в регистрирующий орган для государственной регистрации выпуска, копии документов, подтверждающих одобрение сделки по предоставлению поручительства как крупной сделки или как сделки с заинтересованностью, также не включены. Следовательно, одобрение таких сделок к моменту подачи документов на государственную регистрацию или к моменту государственной регистрации выпуска не является необходимым.

В соответствии с п. 6.5.1. Стандартов эмиссии, для государственной регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг, размещенных путем подписки, в регистрирующий орган дополнительно представляется «копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания)) уполномоченного органа управления лица, предоставившего обеспечение по облигациям, которым принято решение об одобрении сделки по предоставлению такого обеспечения (в случае если размещены облигации с обеспечением и сделка по предоставлению обеспечения являлась для лица, предоставившего такое обеспечение. крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имелась заинтересованность, в соответствии с федеральными законами подлежащая одобрению уполномоченным органом управления)».

Многих эмитентов и поручителей данное требование наводит на мысль, что достаточно одобрить сделки по предоставлению обеспечения после окончания размещения. непосредственно перед подачей документов на государственную регистрацию отчета об итогах выпуска. чтобы включить копии протоколов об одобрении в комплект документов, предоставляемых в регистрирующий орган, и таким образом соблюсти требования Стандартов эмиссии. Такой подход является формальным и приводит к тому, что предоставление обеспечения становится сделкой, одобренной после ее фактического совершения.

В какой же момент наиболее юридически грамотно одобрять такую сделку? По общему правилу крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, должны быть одобрены до даты их совершения. Какую же дату считать датой совершения сделки по предоставлению поручительства? В соответствии с требованиями п. 6.2.16 Стандартов эмиссии, решение о выпуске облигаций, обеспеченных поручительством. должно содержать указание на то, что договор поручительства. которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации, при этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной. А так как права на приобретенные облигации возникают у их первого владельца в дату начала размещения облигаций, нам представляется наиболее верным одобрение сделки но предоставлению обеспечения по облигациям в случаях, если такая сделка является для поручителя крупной сделкой и/или сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, до даты начала размещения облигаций.