Концессия – санкционированный государством акт возмездной уступки на ограниченный срок и на строго определенных условиях частному лицу (концессионеру) известной части своих функциональных правомочий.

Признаки концессии:

1) стороны – государство и частный инвестор

2) цель – реализация публичного интереса, общественного блага

3) предмет – уступка права, составляющая прерогативу государства в публичной сфере (коммунальное обслуживание населения, транспорт, дорожные работы). Подчиняясь публичным интересам, концессионер обязан придерживаться известных принципов публичной службы таких как бесперебойность оказания услуг, недискриминация пользователей одной и той же категории, обеспечение общедоступности услуг, равенство тарифов за одинаковые услуги.

4) Одним из оснований возникновения концессии является акт государства. Указанный акт либо предшествует, либо утверждает заключенное концессионное соглашение.

 

Как правило, концессионное правоотношение возникает на основании сложного состава юридического факта: принятия органом власти решения о выдаче концессии на определенную деятельность и заключение концессионного соглашения.

В современной науке сформировались три основных подхода, объясняющих правовую природу концессии:

1) Обычный договор гражданского права. То что предмет и цель договора имеют государственный характер не меняет его юридической природы (Возненская, Доронина, ряд французских исследователей инвестиционного права).

2) Одностороннее, исходящее от государственной власти признание за концессионером определенных субъективных прав (Гинсбург). Сторонники данного подхода отрицали наличия в концессии договорных начал. Данная теория обосновывала право государства отменять выданные концессии при определенных обстоятельствах. Государство не может быть ограничено в праве распоряжаться привилегией, выданной самим государством (Кулагин, Озонов).

3) Концессия – соглашение, соединяющее в себе публично-правовые и частноправовые начала.

 

Континентальная система права обычно рассматривает концессию как административный акт. Указанное соглашение именуется «концессия публичной службы» и представляет собой соглашение государства или муниципального органа, выступающего от имени концедента с частным лицом (концессионером) на оказание последним какого-либо вида общественных услуг населению.

Концессионное законодательство ряда других государств, в том числе и России рассматривает концессию как гражданско-правовой договор. Следует также отметить, что в странах классического концессионного права в настоящий момент замечается тенденция к отходу от наиболее жестких административно-договорных условий концессии и усилению частного правового начала в концессионном договоре.

С целью унификации существующего в международной практике условий заключения, исполнения и расторжения концессионных соглашений и выработки единообразных подходов к регулированию данного института ЮНСИТРАЛ в 2001 году было принято «Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников». Позднее данный документ был доработан – «Типовые законодательные положения ЮНСИТРАЛ по проектам в области инфраструктуры, финансируемых из частных источников» (2004).

Проектное соглашение, в понимании вышеназванных актов понимается как соглашение, которое заключается между публичным органом и проектной компанией для осуществления соответствующего проекта, и в котором излагаются условия строительства или модернизации, эксплуатации и обслуживания объектов публичной инфраструктуры. Публичная инфраструктура – материальные объекты, используемые для предоставления услуг, являющихся жизненно важными для населения.

В мировой практике сложились следующие основные категории проектных соглашений, для каждого из которых характерен свой правовой механизм реализации:

1) строительство - собственность государства – эксплуатация - передача государству. Характерно то, что собственность на объекты возникает у государства, при этом оно передает право на эксплуатацию третьим лицам для получения дохода от предмета концессии. По завершению срока эксплуатации, который позволяет концессионеру возместить свои расходы на строительство, объект переходит в собственность государству. Данный подход закреплен в ФЗ «О концессионных соглашениях».

2) строительство-собственность концессионера-эксплуатация-передача государству. Строительство осуществляется концессионером, собственность на объект и концессионера, который эксплуатирует объект до момента возмещения собственных расходов и затем передает объект государству. Данная модель устанавливает разумный баланс между интересами инвестора и государства.

3) строительство-собственность концессионера-эксплуатация. => объект концессии государству в собственность не передается.

 

В российском праве концессионное соглашение рассматривает исключительно как частноправовой институт, основное преимущество данного подхода в том, что публично-правовое образование ограничено в своем праве односторонне изменять или отказываться от исполнения такого соглашения. Договорная форма позволяет обеспечить связанность контрагентов государства и инвестора обязательственными правоотношениями (???).

 

Концессионное соглашение- соглашение в силу которого одна сторона – к онцессионер – обязуется за свой счет создать или реконструировать определенное этим соглашение недвижимое имущество (объект концессионного соглашения) право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (конценденту), осуществлять деятельность с использование эксплуатацией соглашения, а концендент обязуется предоставить концессионеру на срок установленный этим соглашением права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

ФЗ рассматривает данный вид договора в качестве смешанного. В частности, концессионное соглашение содержит элементы договоров подряда, договора аренды, договора оказания услуг. Сторонами концессионного соглашения являются РФ, либо субъект РФ, либо муниципальное образование, а концессионером выступает ИП, юридические лица. Участие иностранных инвесторов в качестве стороны концессионного соглашения также допускается.

 

Объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество входящее в состав следующего имущества: автомобильные дороги и сооружения транспортной инфраструктуры, объекты железнодорожного транспорта, морские порты, аэродромы и гидротехнические сооружения, метрополитен и другой транспорт общего пользования. Перечень объектов концессионного соглашения, предусмотренных ФЗ, является исчерпывающим.

ФЗ устанавливает следующий порядок возникновения права собственности на объекты, созданные в процессе реализации концессионного соглашения:

1) недвижимое имущество в любом случае является собственностью государства.

2) Недвижимое имущество, созданное концессионером с согласия концедента и не относится к объекту концессионного соглашения является собственностью концессионера, если иное не установлено соглашением.

3) Движимое имущество, которое создано или приобретено концессионером при осуществлении деятельности, предусмотренной соглашением, является собственностью концессионера, если иное не предусмотрено соглашением. Продукция и доходы, полученные концессионером, в результате осуществления деятельности являются его собственностью.

4) С целью осуществления деятельности, связанной с эксплуатацией объекта, концессионер приобретает право аренды одновременно с государственной регистрацией права собственности концендента на указанный объект.

Существенные условия концессионного соглашения:

- обязательство концессионера по созданию или реконструкции объекта концессионного соглашения

- обязательство концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной соглашением.

- срок действия концессионного соглашения, устанавливаемый с учетом срока, необходимого для создания объекта и срока окупаемости инвестиций инвестора

- цели и срок использования объекта концессионного соглашения

- иные условия, установленные статьей 10 ФЗ.