Надлежащее и реальное исполнение обязательств.

Исполнением обязательства признается совершение предусмотренного в нем действия (передача вещи, уплата денег, постройка здания и др.). В тех редких случаях, когда обязательство направлено на воздержание от действий (автор обязуется не передавать рукопись другому издательству, хранитель - не пользоваться переданной ему вещью и т.п.), исполнение выражается в несовершении соответствующих действий. Из этого вытекает, что независимо от того, идет ли речь о совершении действий или воздержании от них, предмет обязательства должен быть достаточно определенным. Цель обязательства составляет его исполнение. Следовательно, для установления того, достигнута ли указанная цель, необходимо определить не только то, что исполнение как таковое имело место, но и соответствует ли исполненное тому, что составляет содержание обязательства. Имея в виду отмеченное обстоятельство, ГК четко разграничивает "исполнение", а наряду с ним "надлежащее исполнение", и таким же образом их корреляты - "неисполнение" и "ненадлежащее исполнение". Действующее законодательство подробно регламентирует, как должно осуществляться исполнение обязательств, в том числе с учетом особенностей отдельных из них. Вместе с тем в нормах ГК закреплены общие принципы, которым должно соответствовать исполнение обязательства в каждом случае. Из этих принципов важнейшее значение имеют три: 1) надлежащее исполнение; 2) неизменность обязательства, 3) реальное исполнение. Обязательство должно исполняться надлежащим образом. Это означает необходимость совершить предусмотренные обязательством действия (воздержаться от предусмотренных обязательством действий) в соответствии с его условиями и требованиями закона и иных правовых актов, а если такие условия и требования в них отсутствуют - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 309 ГК). Под "условиями обязательства", поставленными указанной статьей на первое место, подразумеваются требования, которые не противоречат императивной (абсолютно обязательной) норме соответствующего правового акта. В противном случае условия обязательства признаются ничтожными, а значит, будут действовать не они, а закон или иной правовой акт, которым эти условия противоречат. "Обычно предъявляемые требования" представляют собой широкое понятие, имеющее в качестве одной из своих разновидностей обычаи делового оборота. От последних "обычно предъявляемые требования" отличаются, в частности, тем, что они не связаны непременно с предпринимательской деятельностью. "Обычно предъявляемые требования" охватывают различного рода обыкновения, сложившиеся между участниками оборота - как юридическими лицами, так и гражданами (примером последних могут служить "обыкновения", характерные для семейных отношений). Объединение в комментируемой статье "обычаев делового оборота" с "обычно предъявляемыми требованиями" союзом "или" означает, что в отличие от упомянутых ранее источников - таких, как обязательства, законы и иные правовые акты, "обычаи делового оборота" и "обычно предъявляемые требования" приоритетом по отношению один к другому не пользуются. Надлежащее исполнение - сложное понятие. Оно подразумевает соблюдение ряда требований: обязательство должно быть выполнено надлежащим лицом, надлежащему лицу, а также надлежащим образом с точки зрения предмета, места, времени и способа исполнения. Подробные указания по всем этим вопросам приведены в ГК, а также в других законах и иных правовых актах, в том числе специальных, регулирующих отдельные виды обязательств (договоры перевозки, поставки, подряда, обязательства вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения и др.). 2. Принцип неизменности обязательств включает в себя недопустимость как одностороннего отказа от исполнения, так и одностороннего изменения условий обязательства. При этом пределы запрета изменения в ГК не установлены. Это позволило Президиуму ВАС РФ считать недопустимым перемещение без согласия страховщика застрахованного имущества из здания офиса страхователя в помещение, занимаемое медицинским училищем. Было признано при этом, что "размещение объектов страхования в данном случае служило существенным условием договора страхования". Недопустимость одностороннего отказа от исполнения и одностороннего изменения условий обязательства тесно связаны между собой. Не случайно оба указанных требования закреплены в одной и той же ст. 310 ГК, что дало возможность подчинить их единому режиму. Прежде всего это выражается в том, что оба требования в равной мере относятся к любым обязательствам независимо, в частности, от основания их возникновения, т.е. является ли этим основанием договор или иной юридический факт. Односторонний отказ от исполнения и таким же образом одностороннее изменение условий обязательства возможны в случаях, указанных в законе. Кроме того, особо оговорено, что односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности, как и одностороннее изменение условий такого обязательства, допустимы и в случаях, установленных договором. Однако такое "договорное" решение возможно только при условии, если иное не вытекает из закона или существа обязательства. Общие нормы, регулирующие основания, порядок и последствия одностороннего расторжения и одностороннего изменения договоров, выделены в гл. 29 ГК, а нормы особенные включены в некоторые главы, посвященные отдельным видам договоров (купле-продаже, дарению, подряду и др.). 3. Вопрос об одностороннем отказе от исполнения обязательства и одностороннем изменении его условий приобретает особое значение в применении к ситуации так называемого "встречного исполнения обязательств". Прежде всего о содержании соответствующего понятия. В то время, как вся гл. 22 Кодекса посвящена регулированию обязательств как таковых, ст. 328 ГК - единственная в этой главе, которая посвящена исключительно одному их виду - возникающим из договоров. И укладывается соответствующая модель в рамки одного из видов договоров - двустороннего договора. При этом п. 1 ст. 328 ГК особо подчеркивает, что речь идет о встречных обязательствах сторон в договорах. Договор со встречными обязательствами сторон отличается тем, что исполнение обязанностей одной из сторон такого договора обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. Для договоров, обладающих указанными особенностями, ГК предусматривает, что при непредоставлении обязанной стороной обусловленного договором исполнения, а равно при наличии обстоятельств, с очевидностью свидетельствующих о том, что обязательство в установленный срок не будет исполнено, другая сторона, которая должна произвести встречное исполнение, вправе приостановить его либо вообще отказаться от исполнения, потребовав возмещения убытков. Аналогичное последствие наступает в случаях, когда обусловленное договором исполнение произведено не в полном объеме, т.е. частично. Тогда сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение собственного обязательства или соответственно отказаться от исполнения лишь в той части, которая соответствует непредоставленному встречному исполнению. В описанном положении оказывается продавец, которому покупатель не оплатил отгруженную часть предусмотренного договором количества товаров; подрядчик, которому заказчик не оплатил, вопреки условиям договора, выполненную часть работ либо не выплатил предусмотренный договором аванс. Но точно таким же может быть положение покупателя, если продавец не отгрузил в его адрес оплаченную часть товаров, либо заказчик - в случае, когда подрядчик не только не выполнил работу, но даже не завез необходимого для ее выполнения оборудования. Возможен, однако, и другой вариант решения того же вопроса. Применительно к тому же подрядному договору предусмотрено, что, если во время выполнения работы становится очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику для устранения недостатков разумный срок (ст. 715 ГК). И если к назначенному времени подрядчик так и не устранит недостатки, заказчику предоставляется право отказаться от договора или поручить выполнение работы другому лицу за счет подрядчика и потребовать возмещения причиненных убытков. Не исключаются ситуации, когда несмотря на неисполнение своих обязанностей стороной, контрагент, на которого возлагается встречное исполнение, осуществит его. Тогда за ним сохраняется право требовать того же от стороны, которая нарушила свою обязанность. Например, если продавец или подрядчик, обязанные к определенному сроку передать товары или выполнить работу, не сделали этого, а покупатель или заказчик все же оплатил им стоимость товаров, которые контрагент обязан был поставить, или работы, которую должен был выполнить подрядчик, продавец и соответственно подрядчик не освобождаются от необходимости исполнить свои обязанности, т.е. передать предусмотренное договором количество товаров, выполнить предусмотренные договором работы, оказать указанные в нем услуги. 4. Последний по счету, но не по важности принцип обязательственного права составляет требование реального исполнения. Это требование выражается в необходимости исполнить обязательство в натуре: совершить именно то действие, которое составляет предмет обязательства (передать определенную вещь, выполнить определенную работу, оказать соответствующую услугу). Уплата денег (в виде неустойки и/или возмещения убытков) не освобождает должника, который ненадлежащим образом исполнил обязательство, от реального исполнения, кроме случаев, когда иное предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК). Так, фирма-поставщик отгрузила фирме-покупателю машину, в которой покупателем вскоре были обнаружены дефекты. Наряду со взысканием установленной договором неустойки за нарушение условия о качестве и/или заявлению требования о возмещении причиненных по этой причине убытков покупатель сохраняет возможность требовать устранения недостатков (если это практически возможно) либо замены поставленной машины. Или другой пример. Строительная фирма - подрядчик выстроила здание, в котором заказчик обнаружил дефекты. Тогда наряду с предусмотренной договором неустойкой за нарушение условия о качестве и (или) заявлением требования о возмещении убытков заказчик вправе требовать безвозмездного устранения недостатков в разумный срок (п. 1 ст. 723 ГК). Иные последствия наступают в случаях, когда должник вообще не исполнил обязательство (не поставил товары, не предоставил требуемого для погрузки подвижного состава, не осуществил монтаж оборудования и т.п.). Тогда вступает в действие прямо противоположное правило: при неисполнении обязательства возмещение причиненных убытков, а значит, и выплата неустойки освобождают должника от исполнения обязательства в натуре (п. 2 ст. 396 ГК). Отмеченные обстоятельства, естественно, учитывают стороны при установлении в договоре размеров причитающейся за соответствующие нарушения неустойки. Однако приведенная норма допускает иное решение в законе или договоре. Так, в определенных случаях Кодекс устанавливает абсолютный приоритет принципа реального исполнения и его безусловное действие. Например, применительно к договору розничной купли-продажи предусмотрено правило, в силу которого возмещение убытков и уплата неустойки не освобождают продавца от исполнения обязательства в натуре. При этом соответствующая норма (ст. 505 ГК) является императивной. Аналогичное правило, но уже имеющее диспозитивный характер, действует в договоре поставки: на поставщика, допустившего недопоставку в отдельный указанный в договоре период, возлагается обязанность возместить недопоставленное в следующем периоде (периодах поставки) в пределах срока действия договора (п. 1 ст. 511 ГК). Помимо указанных общих, существуют и специальные меры, направленные на обеспечение реального исполнения. Одна из них связана с тем, что должник либо не исполнил обязательство изготовить и передать вещь (в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление, или передать вещь в пользование кредитору), либо не выполнил для кредитора определенную работу, либо не оказал ему обусловленной договором услуги. В любой из этих ситуаций кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение указанных обязательств за разумную цену третьим лицам или исполнить обязательство своими силами. В подобных случаях понесенные необходимые расходы и другие убытки возмещаются кредитору неисправным должником. Указанное право признается за кредитором, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства (ст. 397 ГК). Еще одна мера обеспечения реального исполнения имеет более узкую сферу применения. Речь идет о случаях, при которых не было исполнено обязательство передать не просто вещь, а именно вещь индивидуально-определенную (например, точно обозначенную картину). Тогда у другой стороны, которой должна была быть передана соответствующая вещь в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или в возмездное пользование, возникает право, сходное с правом на виндикационный иск: требовать отобрания вещи у должника и передачи ее кредитору. При этом, в отличие от виндикационного требования, в данном случае передача происходит на условиях, которые предусмотрены обязательством, связывающим стороны. Кроме того, ГК (ст. 398) специально оговаривает отпадение указанного права, если вещь уже передана третьему лицу, имеющему к этому времени на ту же вещь право собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Специальная оговорка предусмотрена и на случай конкуренции между кредиторами, претендующими на соответствующую вещь. Эта конкуренция решается следующим образом: если вещь еще не передана третьему лицу, о котором шла речь, преимуществом пользуется тот из кредиторов, в пользу которого обязательство возникло ранее. А при невозможности установить указанное обстоятельство признается приоритет того из них, кто раньше предъявил иск. Речь идет о том, что вещь будет передана именно ему. Истребование вещи в подобных случаях - только право, принадлежащее кредитору. Он может и не воспользоваться им, ограничившись требованием о возмещении причиненных неисполнением обязательства убытков. Тогда, естественно, в сумме подлежащих возмещению убытков найдет отражение то обстоятельство, что предмет обязательства кредитором получен не был. К материально-правовым средствам обеспечения реального исполнения присоединяются и направленные на ту же цель средства процессуальные. Они включены в ст. 85 Закона об исполнительном производстве, которая посвящена ответственности должника за неисполнение по исполнительному документу. Последний означает документ, который обязывает должника совершить определенные действия или воздержаться от их совершения. Если должник не совершит без уважительных причин эти действия в установленный судебным приставом-исполнителем срок, тот назначает новый срок и одновременно выносит постановление о наложении на должника штрафа в размере до 200 минимальных размеров оплаты труда. Так продолжается до тех пор, пока обязанность не будет исполнена: при неисполнении должнику назначается всякий раз новый срок, обеспечивая его исполнение снова штрафом. А для усиления стимулирующей ролиштрафа , предусмотрено, что при каждом последующем нарушении размер штрафа удваивается. Кроме того, при повторном неисполнении без уважительных причин судебный пристав-исполнитель должен внести в соответствующий орган представление о привлечении к административной или уголовной ответственности должника-гражданина или должностного лица организации, который обязан был совершить исполнение в силу своего должностного положения. Реальное и надлежащее исполнение при всем различии между ними тесно связаны между собой. О существовании такой связи можно судить уже по тому, что ненадлежащее исполнение при определенных условиях превращается в неисполнение. Примеры тому можно привести применительно к самым разным по своей природе обязательствам. Вот один из них: при существенном нарушении требований к качеству товаров покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товары денежной суммы (ст. 475 ГК). И тогда наступают, помимо прочего, те же последствия, которые установлены на случай полного неисполнения обязательства продавцом.

 

44. Обязательство, связанное с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности. Предпринимательский договор.

Предпринимательский договор – заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства.[28]

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами; целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т. д.

Во-первых, предпринимательские договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

Стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности – п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Во-вторых, сторонами (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности – юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК РФ).

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1027 и п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами по договорам коммерческой концессии и простого товарищества могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Однако если договоры заключены некоммерческой организацией с целью осуществления предпринимательской деятельности, такие договоры следует относить к числу предпринимательских.

В-третьих, предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности – направленностью на получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

В-четвертых, сочетание максимальной свободы и повышенных требовании для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст. 421 ГКРФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.[29]

Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства (ст. 310 ГК РФ). Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

В то же время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т. п.

Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т. д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (п. 3 ст. 426 ГКРФ).

В-пятых, споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ (ст. 27–28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т. д.

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ – постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров.

Процедура заключения предпринимательского договора традиционно включает в себя три этапа:

1) направление предложения (оферты) одной стороной,

2) акцепт оферты другой стороной,

3) получение акцепта стороной, направившей оферту.

Однако существуют следующие особенности заключения предпринимательских договоров.

Во-первых, при заключении предпринимательских договоров большое значение имеет публичная оферта, под которой понимается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Публичная оферта может выражаться, например, в рассылке прайс-листов, в некоторых рекламных объявлениях, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абз. 2 п. 2 ст. 432 ГК РФ). Акцептом считается полный и безоговорочный ответ стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ).

При этом следует различать понятия «публичная оферта» и «реклама». Реклама – это распространяемая в любой форме, с помощью любых средств информация о физическом и юридическом лице, товаре, идеях и начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для неопределенного круга лиц и призвана формировать и поддерживать интерес к этому физическому, юридическому лицу, товарам, идеям, начинаниям и способствовать реализации товаров, идей и начинаний (абз. 2 ст. 2 Федерального закона «О рекламе»). Обычно реклама не содержит существенных условий договора, следовательно, не является офертой и должна рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т. п.

Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая форма акцепта, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т. п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте – конклюдентных действий (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В-третьих, помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют иные способы его заключения. К ним относятся заключение договоров путем присоединения, заключение договоров в обязательном порядке, заключение договоров на торгах.[30]

Заключение предпринимательских договоров путем присоединения имеет ряд особенностей. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).

Особенностью данного вида договора является то, договор присоединения принимается целиком, т. е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если имеются разногласия хотя бы по одному из условий данного договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не имеется. Решение о разработке договора присоединения принимает сторона предпринимательского договора самостоятельно.

ГК РФ содержит повышенные требования к стороне, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности. Их суть состоит в том, что не подлежит удовлетворению требование этой стороны об изменении или расторжении договора присоединения, который хотя и не противоречит законодательству, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные условия, если при этом присоединяющаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключается договор (п. 3 ст. 428 ГКРФ).

Заключение предпринимательского договора в обязательном порядке. Обязательство заключить договор может следовать из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора).

Так, например, субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных монополий, при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары (п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа 1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»). К субъектам естественных монополий относятся, в частности, ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России» и др.

Обязательное заключение предпринимательского договора может также следовать из условий предварительного договора.

Предварительный договор – это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (п. 1 ст. 429 ГК РФ). Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Возможны два варианта заключения предпринимательских договоров в обязательном порядке:

а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта;

б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая направила оферту.

В первом случае оферта исходит от стороны, не обязанной заключить договор, но заинтересованной в его заключении. Как правило, таковой стороной является покупатель, заказчик товара (работы, услуги). Оферта может быть направлена, например, в виде проекта договора либо иного письменного предложения. Другая сторона (обязанная) должна принять предложение (акцептовать оферту) либо известить сторону об отказе от акцепта или о принятии предложения на иных условиях в 30-дневный срок со дня получения оферты.

Во втором случае оферту (в виде проекта договора или в иной форме) направляет обязанная сторона. Другая же сторона вправе в течение 30 дней возвратить подписанный проект договора (извещение о принятии оферты) без возражений; возвратить проект договора с протоколом разногласий; уведомить первую сторону об отказе от заключения договора.

При отказе или уклонении стороны, обязанной заключить договор, от его заключения контрагент обязанной стороны вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключить договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Заключение предпринимательских договоров на торгах осуществляется в следующем порядке. Предпринимательский договор может быть заключен также путем проведения торгов, если иное не вытекает из его существа (п. 1 ст. 447 ГК РФ). Торги могут использоваться при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены лишь путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, для выбора генерального подрядчика по реализации на территории Российской Федерации инвестиционных проектов, осуществляемых за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона, которые могут быть открытыми и закрытыми.

В открытых конкурсах и аукционах вправе участвовать любое лицо, а в закрытых – только лица, специально приглашенные для этой цели.

Выигравшим торги по конкурсу признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия, а на аукционе – лицо, предложившее наиболее высокую цену. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Заключение договора с победителем торгов является обязанностью продавца, неисполнение которой влечет его ответственность в виде возмещения убытков. Победитель торгов вправе также требовать понуждения данного лица к заключению договора.

Форма торгов определяется собственником продаваемого товара или обладателем реализуемого имущественного права, если иное не предусмотрено законом. Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, признаются несостоявшимися (п. 4 и 5 ст. 447 ГК РФ).

Положения о порядке проведения торгов содержатся также в Федеральном законе «О приватизации государственного и муниципального имущества», Федеральном законе от 27 декабря 1995 г. № 213-ФЗ «О государственном оборонном заказе» и др.

Как правило, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за 30 дней до их проведения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.

Изменение или расторжение договора возможно только по взаимному соглашению сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Исключения из этого правила могут быть установлены законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 452 ГК, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Так, если договор аренды заключен в письменной форме, то и его изменение или расторжение должны быть совершены в письменной форме. Если стороны нотариально удостоверили договор аренды, то его изменение или расторжение должны быть нотариально удостоверены.

Действия сторон по изменению или расторжению договора, осуществляемые по их взаимному соглашению, являются не только сделкой, но и договором, в силу этого они подчиняются общим правилам о порядке заключения договоров.

В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается расторгнутым или измененным.

В тех случаях, когда возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом или договором и сторонами не достигнуто об этом соглашение, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора;

3) в иных случаях, предусмотренных законом или договором (ст. 450, 451 ГК).

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или