Публичный договор и договор присоединения

Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Публичный договор – это договор, который удовлетворяет признакам, указанным в ст. 426 ГК РФ. Признаками публичного договора являются особый субъектный состав договора (коммерческая организация и потребитель), а также характер осуществляемой коммерческой организацией деятельности.

Согласно действующей редакции п. 2 ст. 426 ГК РФ цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Из буквального содержания указанной нормы следует, что сторона, предлагающая заключить публичный договор, обязана использовать типовой договор, в котором абсолютно все условия должны быть одинаковыми. Такой подход вызывает существенные трудности и отрицательно сказывается на уверенности сторон в действительности условий заключаемого публичного договора.

Изменение любого условия публичного договора с одним потребителем потенциально может приводить к неравному положению других потребителей, условия публичного договора с которыми не изменялись. Данное утверждение можно проиллюстрировать следующим примером.

Заключаемые публичные договоры часто являются длящимися и бессрочными (например, договоры на оказание услуг связи, медицинских услуг, договоры энергоснабжения). Если указанный договор заключается с разными потребителями с временной разницей, то его условия могут отличаться. Эти отличия могут быть вызваны актуальными временными тенденциями: например, меняется ситуация на рынке и, как следствие, условия начала оказания услуг или технические условия их оказания. Также с течением времени могут появиться дополнительные актуальные параметры услуг и др.

Понятно, что в такой ситуации нет необходимости перезаключать действующие договоры с потребителями, которые содержат «старые» усло вия. Однако если этого не сделать, то в течение срока действия договора с одним потребителем появляется другой, с которым заключается публичный договор с иными условиями. Если подходить буквально, то такая ситуация является нарушением положений п. 2 ст. 426 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что «условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей».

Договор присоединения – это договор, который заключается путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах. Поскольку присоединение ко всем условиям в целом и без изъятий ограничивает права присоединяющейся стороны по договору, в п. 2 ст. 428 ГК РФ предусмотрена возможность для такой стороны требовать изменения или расторжения договора. Указанное право требования у присоединяющейся стороны возникает тогда, когда положения договора лишают ее прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключают или ограничивают ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержат другие, явно обременительные условия, которые присоединяющаяся сторона, исходя из своих разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии возможности участвовать в определении условий договора.

Однако если присоединяющаяся сторона по договору присоединения осуществляет предпринимательскую деятельность, то в соответствии с п. 3 ст. 428 ГК РФ она фактически лишается возможности требовать изменения или расторжения договора.

В силу п. 3 ст. 428 ГК РФ при наличии обстоятельств, предусмотренных в п. 2 названной статьи, требование о расторжении или об изменении договора, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор. То есть норма, содержащаяся в п. 3 ст. 428 ГК РФ, блокирует применение правил п. 2 ст. 428 ГК РФ для защиты «слабой» стороны договора присоединения, если договорные отношения устанавливаются между предпринимателями. Считается, что в сфере коммерческих отношений не должно быть «сильной» и «слабой» сторон в договоре.

Вместе с тем в практике отношений коммерческих организаций часто возникают ситуации, когда стороны находятся в заведомо неравных условиях.

Можно привести соответствующие примеры из сферы энергоснабжения или оказания услуг связи.

Отдельные сегменты указанных рынков относятся к сфере естественных монополий, и договоры, заключаемые с субъектами естественных монополий, являются типовыми. Условия таких договоров сформулированы в одностороннем порядке монополистом рынка и содержатся в формулярах, предлагаемых к заключению присоединяющейся стороне. Потребители услуг связи или энергоснабжения, являющиеся субъектами предпринимательской деятельности, присоединяющиеся к условиям договоров связи или энергоснабжения соответственно, не наделены в полной мере возможностями влиять на их условия. При чем присоединяющаяся сторона заведомо «знает или должна знать, на каких условиях заключается договор». Но заключение договора является объективной необходимостью ведения бизнеса и связано с отсутствием альтернативы на рынке.

 

Заключение договоров. Преддоговорные споры.

См75 вопрос

1. Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиями договора.

Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятие предложе­ния) другой стороной (ст. 432 ГК). Договор считается заключенным в мо­мент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК).

2. Оферта - адресованное одному или нескольким конкретным лицам пред­ложение, которое содержит все существенные условия договора и выража­ет намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Возможна и публичная оферта, которая отличается тем, что в ней вы­ражена воля лица заключить договор с любым, кто отзовется (например, предложение заключить публичный договор).

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адре­сатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновре­менно с самой офертой, оферта считается неполученной.

Оферта, полученная адресатом, не может быть отозвана в течение сро­ка, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой она была сделана.

3. Акцепт - это ответ лица, которому адресована оферта о ее полном и безоговорочном принятии.

Акцепт может быть совершен лицом, получившим оферту, путем вы­полнения в срок, установленный для ее акцепта, указанных в ней дей­ствий (отгрузка товара, выполнение работ и т. д.), если иное не предусмот­рено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Молчание не признается акцептом (ст. 438 ГК).

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юри­дического лица, направившего оферту.

4. Закон предусматривает случаи, когда заключение договора является обя­занностью одной из сторон (ст. 445 ГК). Это касается публичного договора (ст. 426 ГК), договора присоединения (ст. 428 ГК), предварительного договора (ст. 423 ГК) и некоторых других.

Ст. 445 определяет порядок заключения таких договоров, а также пре­дусматривает возможность определения их условий в судебном порядке. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, заклю­чение которого для нее обязательно, может быть принуждена к его заклю­чению судом. На ней также лежит обязанность возместить причиненные Другой стороне убытки.

5. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наи­более высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия.

Торги могут быть открытыми (допускается участие любого лица) и закрытыми (допускаются только специально приглашенные лица).

Торги, в которых участвовал только один участник, признаются несос­тоявшимися.

Статья 446. Преддоговорные споры Комментарий к статье 446

При недостижении сторонами соглашения по существенным условиям договора и после того как принятые сторонами меры по разрешению возникших разногласий оказались безуспешными, разногласия, возникающие между сторонами при его заключении, возможно передать на рассмотрение суда, арбитражного суда, третейского суда. Понятие "разногласия" может означать либо несовпадение предложенных контрагентами содержания или формулировок условий договора, либо уклонение одним из них от его заключения.
В этой связи заслуживает внимания доктринальное толкование комментируемого положения, в соответствии с которым преддоговорный спор, связанный с уклонением от заключения договора, может возбудить любая сторона, а с его содержанием - только та, которая выступила с предложением заключить договор и не согласилась с позицией контрагента в составленном им протоколе разногласий.
Споры по заявлениям о понуждении заключить договор и о разногласиях по условиям договора подлежат судебному рассмотрению: если заключение договора носит односторонне обязательный характер (см. ст. 445 ГК) в соответствии с законом или иным правовым актом или в силу положения предварительного договора; когда у одной из сторон в силу закона или иного правового акта есть право требовать заключения договора; когда между сторонами достигнуто соглашение о передаче спора на рассмотрение суда (арбитражная оговорка).
В данном случае представляет интерес позиция доктрины по преддоговорным спорам. В соответствии с ней юридические и физические лица, возбуждающие спор, не состоят в договорных обязательствах, так как договор еще не заключен. Но неправильно думать, что их вообще не связывают какие-либо гражданские правоотношения, ибо при отсутствии последних не мог бы быть возбужден и гражданский спор. В действительности гражданские правоотношения между сторонами существуют. Они порождаются либо прямыми указаниями закона, обязывающими заключить договор, либо теми предусмотренными законом юридическими фактами, которые управомочивают одну из сторон требовать заключения договора от другой стороны, либо заключенным самими сторонами соглашением вступить в договорные отношения на определенных судом условиях. Выполнение этих обязанностей, а также осуществление соответствующих им правомочий обеспечиваются передачей дела на разрешение суда. При этом разрешается спор, возникший не из заключенного договора, а в процессе его заключения.

Заключение договоров на торгах.

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Например, невозможно представить заключение подобным способом издательского договора с автором определенного произведения, договора дарения либо договора о совместной деятельности. В то же время не существует препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права (скажем, права аренды помещения) и т.п.

К их числу, в частности, относятся:

· продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа на специализированном аукционе акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ;

· продажа государственного или муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными и (или) социальными условиями;

· отчуждение находящихся в государственной или муниципальной собственности акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ владельцам государственных или муниципальных ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения таких акций.

При продаже вещей или имущественных прав на открытых торгах договор должен быть заключен с лицом, выигравшим торги. Заключение такого договора - обязанность продавца, поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

В определенных случаях, предусмотренных законом, договоры о продаже имущества, в том числе имущественных прав, могут заключаться только путем проведения торгов. В частности, среди способов приватизации государственного и муниципального имущества имеются такие, которые могут быть реализованы исключительно путем проведения открытых торгов.

При обращении взыскания на заложенное имущество предмет залога реализуется путем проведения торгов.

Собственник вещи или обладатель имущественного права, решивший заключить договор об их отчуждении на торгах, может сам организовать торги либо обратиться к услугам специализированной организации, которая выступит в качестве организатора торгов. При этом специализированная организация должна действовать на основе договора с собственником (обладателем права) и в зависимости от условий такого договора выступает от имени собственника или от своего имени.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права), если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, предложит лучшие условия.

В свою очередь, и аукцион, и конкурс могут быть открытыми или закрытыми. В первом случае участником аукциона или конкурса, а следовательно, и его победителем может быть любое лицо; во втором - только лица, специально приглашенные для участия в конкурсе (аукционе).

На организатора торгов возлагаются определенные обязанности как по подготовке торгов, так и по их проведению. Прежде всего он обязан обеспечить доведение до предполагаемых участников извещения об их проведении не менее чем за 30 дней до этого. Извещение должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене продаваемого объекта.

Впоследствии организатор торгов, давший извещение, может отказаться от их проведения в срок не позднее чем за три дня до наступления объявленной даты проведения торгов в форме аукциона и не позднее чем за 30 дней до проведения конкурса. Если при этом предполагалось провести закрытые торги, их организатору придется возместить участникам понесенные ими убытки (реальный ущерб). Что же касается открытых торгов, то обязанность возместить их участникам понесенные убытки возникает у организатора торгов только в случае нарушения установленных сроков отказа от их проведения.

Определенные обязательные условия должны соблюдаться также участниками торгов - они обязаны внести задаток. Размер, сроки и порядок внесения задатка определяются извещением о проведении торгов. Судьба задатка, внесенного участниками торгов, определяется специальными правилами, суть которых состоит в том, что тем лицам, которые приняли участие в торгах, но не стали их победителями, задаток должен быть возвращен. Задаток также подлежит возврату всем участникам, если торги не состоялись.

Иначе решается судьба задатка, внесенного лицом - будущим победителем торгов: соответствующая денежная сумма засчитывается в счет исполнения его обязательств по оплате приобретенной вещи или имущественного права. Результаты торгов удостоверяются протоколом, который подписывается организатором торгов и их победителем и имеет силу договора. Если же какая-либо из названных сторон будет уклоняться от подписания договора, возникают определенные неблагоприятные последствия: победитель торгов утрачивает внесенный им задаток, а на организатора торгов возлагается обязанность возвратить лицу, выигравшему торги, внесенный им задаток в двойном размере, а также возместить ему убытки в части, превышающей сумму задатка.

В случаях, когда предметом торгов является право на заключение договора (например, договора аренды помещения), соответствующий договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней после завершения торгов и оформления протокола, если иной срок не был указан в извещении о проведении торгов. Уклонение одной из сторон от оформления договорных отношений дает право другой стороне обратиться в суд с требованиями как о понуждении к заключению договора, так и о возмещении убытков, вызванных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными, что влечет за собой недействительность договора, заключенного по их результатам. Аукцион или конкурс, в которых принял участие только один участник, признаются несостоявшимися.

 

Содержание договора. Существенные и иные условия договора. Толкования договора.

Содержание договора составляет совокупность согласованных его сторонами условий, в которых закрепляются права и обязанности контрагентов. В письменных договорах условия излагаются в виде отдельных пунктов. К основному договору могут добавляться различные дополнения и приложения.

СУЩЕСТВЕННЫМИ условиями признаются те, которые требуют согласования, ибо при их отсутствии договор признается незаключенным, т.е. несуществующим. Это условия, которые закон считает необходимыми и достаточными для возникновения того или иного договорного обязательства.

СУЩЕСТВЕННЫМИ ЗАКОН ПРИЗНАЕТ следующие условия:

· О предмете договора; это условие индивидуализирует предмет исполнения (например, наименование и количество поставляемых товаров). При отсутствии четких указаний на предмет исполнение по нему становится невозможным, а договор теряет смысл.

· Прямо названные в законе или иных правовых актах как существенные; в ряде случаев закон их сам указывает как существенные. Например, прямо перечислены существенные условия договора страхования.

· условия, названные как необходимые в законе или ином правовом акте для договоров данного вида (отличие от предыдущего пункта — это косвенный способ изложения в законе существенных условий — например, в статье 740 ГК РФ – в строительном подряде: «установленный договором срок» и «обусловленная цена». Из этого следует, что эти условия необходимые и, следовательно, существенные;

· условия, о необходимости включения которых в договор заявляет будущая сторона (например, в оферте). И тогда при несогласии другой договор не заключён).

 

ОБЫЧНЫЕ.

Обычные условия (они характерны для данного типа договоров и традиционно в них содержатся — при несогласовании их сторонами договор заключён и закон даёт критерии для их определения (установления):

К числу обычных условий, не являющихся существенными, относятся условия о сроке исполнения и цене договора. Согласно ГК обязательство, не предусматривающее срока исполнения, при невозможности его точного определения должно исполняться в РАЗУМНЫЙ СРОК.

При отсутствии в возмездном договоре ЦЕНЫ и невозможности ее определения исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Следовательно, данные условия могут и не согласовываться сторонами, но войдут в содержание их договорного обязательства. Однако для некоторых договоров такие условия являются существенными и следовательно подлежащими согласованию.

СЛУЧАЙНЫЕ (ОТЛАГАТ.ОТМЕНИТЕЛЬНЫЕ)

Случайные условия (условия, не относящиеся к существенным и обычным для данного договора. Стороны вправе включать и другие условия, если они не противоречат закону и существу договора. Например, отлагательные и отменительные условия договора).

ДОГОВОР И ЗАКОН.

Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Виды толкования. Толкование договора (точное выяснение смысла и содержания договора) может быть официальным и неофициальным.
Официальным толкованием считается толкование договора заключившими его государствами либо международными органами, указанными в самом договоре, в том числе институциональными органами (например, органы системы ООН, международный арбитраж) или создаваемыми специально для целей договора самим договором (например, Комитет по ликвидации расовой дискриминации по Международной конвенции о ликвидации всех форм расовой дискриминации 1965 г., Комитет, по правам человека по Международному пакту о гражданских и политических правах 1966 г.).

Толкование, осуществляемое по соглашению государств - участников договора, называется аутентичным, оно обязательно для участников договора, т.е. основано на их согласии. Аутентичное толкование может быть воплощено в любой форме: специальный договор или протокол, обмен нотами, толкование терминов в тексте договора.

Толкование, осуществляемое международными органами, предусмотренными в самом договоре, называется международным. Международный суд ООН и ряд других органов уполномочены государствами давать обязательное для участников договора толкование, если сами участники не достигнут соглашения о смысле того или иного международного договора.

Возможность международного судебного или арбитражного толкования может быть предусмотрена как в двусторонних, так и в многосторонних договорах.