Надзорная инстанция, действия адвоката

Надзорные жалобы по уголовному делу подаются в суд субъекта РФ и в Верховный суд, Надзорная жалоба подается только на приговор, уже вступивший в законную силу. К жалобе прилагаются следующие документы: заверенная копия приговора суда, кассационное определение, иные судебные акты по делу (надзорное определение суда субъекта Федерации).

Особенностью надзорной стадии является то, что судебная коллегия по уголовным делам первоначально изучает исключительно жалобу, приговор и кассационное определение. И лишь в случае наличия обоснованных доводов и требуется все уголовное дело и назначается судебное заседание, на котором окончательно решается судьба уголовного дела.

Суд надзорной инстанции имеет право:

• оставить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции без изменения, а надзорную жалобу о пересмотре дела в порядке надзора без удовлетворения;
• отменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции полностью либо в части и направить дело на новое рассмотрение;
• отменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции полностью либо в части и оставить заявление без рассмотрения либо прекратить производство по делу;
• оставить в силе одно из принятых по делу судебных постановлений;
• отменить либо изменить приговор суда первой инстанции, постановление суда второй или надзорной инстанции и принять новое судебное постановление, не передавая дело для нового рассмотрения, если допущена ошибка в применении и толковании норм права.

 

60. Правовое регулирование и особенности работы адвоката по юридической защите предпринимательской деятельности.

Осуществляемую адвокатами юридическую защиту предпринимательской деятельности следует отличать от юридической помощи, оказываемой работниками юридических служб организаций.
Адвокатская деятельность по защите предпринимательства имеет ряд существенных особенностей. Ежемесячно в России принимается большое количество нормативных актов, большинство из которых в той или иной степени имеют отношение к предпринимательской деятельности. Поскольку эффективно применять на практике вновь вступившие в действие нормативные акты достаточно сложно, в настоящее время возник вопрос о специализации юристов в той или иной отрасли права.
Наиболее эффективным для предприятия или организации является вариант, при котором правовое обслуживание осуществляет и штатный юрист, и адвокатское образование в лице специалистов узкого профиля.
Преимущество такого обслуживания заключается в том, что простые юридические вопросы решает юрист предприятия, а в случае возникновения коллизионных проблем привлекаются специалисты адвокатского образования, которые организуют комплексное рассмотрение и разрешение поставленного вопроса.
Одной из причин использования услуг адвоката, а не штатного юриста является необходимость получения конфиденциальной юридической консультации о финансово- хозяйственной деятельности организации.
Подобные обстоятельства возникают в случае когда имеется конфликт между органами управления организации, между директорами, акционерами.
Правовая защита адвокатской деятельности обеспечивает возможность неразглашения служебной и коммерческой информации, ставшей известной адвокату при представлении интересов клиента.
Наличие договорных отношений с адвокатскими образованиями дает возможность адвокатам представлять интересы конкретных физических лиц, занимающих должности в органах управления организации при проведении проверок органами милиции, органами прокуратуры и т.д.
Данные проверки нередко осуществляются правоохранительными органами путем силового проникновения на территорию организации, в ходе которого производится изъятие документов и получение объяснений, производство допросов должностных лиц данного юридического лица.
Присутствие адвоката при проведении проверок правоохранительными органами, при производстве ими следственных действий позволяют клиенту избежать типичных ошибок, совершаемых на начальном этапе, и выработать правильную позицию по делу.
В отличии от сотрудников юридической службы предприятия, адвокат, имеющий надлежаще оформленные полномочия, может уже на этой стадии противодействовать незаконным действиям правоохранительных органов, если они используются, участвовать в качестве представителя конкретных должностных лиц, права которых, в силу проведения действий правоохранительных органов ограничены.

61. Участие защитника в предварительном слушании уголовного дела.

Согласно п. 5 ч. 2 ст. 229 УПК РФ проведение предварительного слушания обязательно для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.

Эффективное участие адвоката в предварительном слушании зависит от знания им положений, раскрывающих:

1) общий порядок предварительного слушания;

2) порядок исключения доказательств;

3) виды решений, принимаемых судьей на предварительном слушании;

4) порядок возвращения дела прокурору;

5) порядок изменения обвинения и отказа от обвинения;

6) особенности предварительного слушания в суде с участием присяжных заседателей.

ОБЩИЙ ПОРЯДОК ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО СЛУШАНИЯ

Адвокат должен иметь в виду, что в процессе предварительного слушания должны соблюдаться следующие правила, предусмотренные ст. 234 УПК РФ и регламентирующие общий порядок предварительного слушания:

1. Согласно ч. 1 ст. 234 УПК РФ предварительное слушание производится единолично судьей с участием сторон в закрытом судебном заседании с соблюдением правил, установленных главами 34 (Предварительное слушание), 33 (Общий порядок подготовки к судебному заседанию) и 35 (Общие условия судебного разбирательства) УПК РФ.

2. Уведомление о вызове сторон в судебное заседание должно быть направлено не менее чем за трое суток до дня проведения предварительного слушания (ч. 2 ст. 234 УПК РФ).

3. По ходатайству подсудимого предварительное слушание может быть проведено в его отсутствие (ч. 3 ст. 234 УПК РФ). В данном случае государственный обвинитель должен удостовериться, что обвиняемый по собственной воле, а не по чьему-либо принуждению отказался участвовать в предварительном слушании. К делу должно быть приобщено соответствующее ходатайство или заявление обвиняемого. Очевидно, что одного сообщения должностного лица следственного изолятора здесь недостаточно.

4. Принимая во внимание значимость этой стадии процесса для последующего разрешения дела по существу, а также с учетом того, что бремя опровержения доводов защиты о недопустимости доказательств закон (ч. 4 ст. 235 УПК РФ) возложил на государственного обвинителя, Генеральный прокурор признал его участие в предварительном слушании обязательным (приказ № 28 от 3 июня 2002 г.).

5. Неявка других своевременно извещенных участников производства по уголовному делу не препятствует проведению предварительного слушания (ч. 4 ст. 234 УПК РФ).

6. В случае, если стороной заявлено ходатайство об исключении доказательства, судья выясняет у другой стороны, имеются ли у нее возражения. При отсутствии возражений судья удовлетворяет ходатайство и выносит постановление о назначении судебного заседания, если отсутствуют иные основания для проведения предварительного слушания (ч. 5 ст. 234 УПК РФ).

7. Ходатайство стороны защиты о вызове свидетелей для установления алиби подсудимого подлежит удовлетворению лишь в тех случаях, когда оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Такое ходатайство также может быть удовлетворено, если о свидетеле стало известно после окончания предварительного расследования (ч. 6 ст. 234 УПК РФ).

8. Ходатайство стороны защиты об истребовании дополнительных доказательств или предметов подлежит удовлетворению при условии, что данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела (ч. 7 ст. 234 УПК РФ).

9. По ходатайству сторон в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом (ч. 8 ст. 234 УПК РФ).

10. В ходе предварительного слушания ведется протокол (ч. 9 ст. 234 УПК РФ).

ПОРЯДОК ИСКЛЮЧЕНИЯ ДОКАЗАТЕЛЬСТВ

По делам, рассматриваемым в суде с участием присяжных заседателей, на этапе предварительного слушания особенно важное значение имеет реализация защитой своих полномочий на заявление ходатайства об исключении недопустимых доказательств и на возражение против необоснованных ходатайств защиты об исключении доказательств, являющихся допустимыми. Для этого адвокат должен учитывать положения ст. 235 УПК РФ, раскрывающие порядок и правовые последствия заявления ходатайств об исключении доказательств:

1.Стороны вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. В случае заявления стороной такого ходатайства его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд (ч. 1 ст. 235 УПК РФ).

2. Ходатайство об исключении доказательства помимо указания на это доказательство должно содержать предусмотренные УПК РФ основания для принятия такого решения и обстоятельства, обосновывающие ходатайство (ч. 2 ст. 235 УПК РФ).

В силу ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

В соответствии с ч. 2 ст. 75 УПК РФ к недопустимым доказательствам относятся:

- показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные им в суде;

- показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположениях, слухе, а также показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;

- иные доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ.

В судебной практике признаются недопустимыми доказательства по мотиву нарушения прав человека и гражданина при собирании и закреплении доказательств, когда органы дознания и следователи допустили нарушения.

Доказательства могут признаваться недопустимыми и в связи с тем, что они собраны в результате действий, не предусмотренных процессуальными нормами, либо потому, что собирание и исследование их осуществлено ненадлежащим лицом, не имеющим права собирать и закреплять доказательства.

Основания для оспаривания адвокатом допустимости доказательств и заявления ходатайства об исключении соответствующих протоколов следственных действий по мотиву того, что собирание и закрепление доказательств осуществлено ненадлежащим лицом, не имеющим право собирать и закреплять доказательства, возникают в случаях, когда:

- нет постановления следователя о принятии дела к своему производству;

- нет постановления прокурора о создании следственной бригады;

- нет постановления прокурора при передаче дела другому следственному органу;

- нет отдельного поручения другому следователю или органу дознания на производство следственных действий.

3. Судья вправе допросить свидетеля или приобщить к уголовному делу документ, упомянутый в ходатайстве. В случае, если одна из сторон возражает против исключения доказательства, судья вправе огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами (ч. 3 ст. 235 УПК РФ).

4. При рассмотрении ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство (ч. 4 ст. 235 УПК РФ).

5. Если суд принял решение об исключении доказательства, то данное доказательство в соответствий ч. 4 ст. 235 УПК РФ теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решений, а также исследоваться в ходе судебного разбирательства и использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ.

Юридические последствия признания судьей на предварительном слушании того или иного доказательства недопустимым, полученным органом дознания и предварительного следствия с нарушением закона, заключаются в том, что автоматически исключается из дальнейшего судебного разбирательства не только это доказательство, но и все построенные на нем производные доказательства (правило «плодов отравленного дерева»). В результате исключения этих доказательств на предварительном слушании подрывается доказательственная база обвинения, поскольку в судебном разбирательстве в присутствии присяжных заседателей могут исследоваться только допустимые доказательства, то есть исключенные недопустимые доказательства не влияют на формирование внутреннего убеждения присяжных заседателей.

В юридической литературе высказывается совершенно обоснованное мнение, что при проведении предварительного слушания решение по вопросам о допустимости доказательств должно приниматься судьей по ходу предварительного слушания, так как от этого зависит позиция сторон, принятие ими решений о заявлении в процессе предварительного слушания тех или иных ходатайств. Так, государственный обвинитель при исключении конкретных доказательств и недостаточности в связи с этим доказательств обвинения может полностью или частично отказаться от обвинения или изменить его либо заявить ходатайство о направлении дела для производства дополнительного расследования5. Обвиняемый, его защитник и государственный обвинитель при своевременном ознакомлении в ходе предварительного слушания с решением судьи об исключении представленных ими доказательств могут уточнить или изменить свою позицию и заявить процессуальные ходатайства. Адвокату целесообразно заявлять такие ходатайства лишь в случаях, когда их удовлетворение обеспечит защиту прав и законных интересов его подзащитного.

6. По уголовному делу, которое рассматривается судом с участием присяжных заседателей, стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда, - ч. 6 ст. 235 УПК РФ.

 

62. Виды юридической защиты в сфере предпринимательской деятельности.

К наиболее распространенным видам правовой помощи предпринимателям следует отнести:
· Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых обществ, товариществ, юридических лиц других организационно- правовых форм;
· Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента;
· Подготовка правовых заключений;
· Договорно-претензионная работа, юридические услуги по сопровождению исполнения сделок;
· Представление адвокатом интересов клиента в качестве «уполномоченного представителя» перед фискальными органами;
· Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами.
Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых юридических лиц/
Участие адвоката в выборе организационно-правовой формы создаваемых юридических лицзаключается в определении условий создания данного юридического лица, цели его создания, вида деятельности и других существенных условий.
При создании юридических лиц с учетом интересов клиента учредительные документы могут содержать в части, не противоречащей требованиям закона, определенные положения, предоставляющие максимум прав тому или иному органу управления.
Участие адвоката в переговорах с контрагентами клиента.
Участие адвоката в переговорах при согласовании условий заключаемых договоров или порядка их исполнения, при разработке совместных проектов позволяет избежать клиенту многих правовых ошибок.
При подготовке к переговорам адвокату необходимо заблаговременно ознакомиться с документацией, связанной с реализацией проекта, провести ее правовой анализ и представить свои замечания и предложения.
В случае если в ходе переговоров требуется предоставления контрагенту дополнительной документации или дополнительного ее анализа целесообразно перенести данные переговоры на более поздний срок.
Идеальной является ситуация при которой адвокаты и экономисты с обеих сторон согласуют между собой все существенные условия договора, а не согласованные условия передаются на разрешение руководителям.
При этом необходимо поставить в известность клиента о возможных неблагоприятных последствиях той или иной редакции заключаемого договора.
До начала переговоров с клиентом следует определить задачи, разрешения которых необходимо добиться в результате переговоров, уступки на которые готов пойти клиент, принципиальные моменты в позиции клиента.
Если стороны в переговорах достигли взаимной договоренности, результаты переговоров необходимо оформить письменно путем составления предварительного соглашения или протокола.
При ведении переговоров актуальным является соблюдение конфиденциальности. Перед началом переговоров стороны могут заключить соглашение о неразглашении информации инеиспользовании ее без ведома контрагента. Заключение подобных соглашений не дает гарантии неразглашения полученной в ходе переговоров информации, но позволяет предъявить соответствующие претензии и доказать сам факт передачи информации.
Подготовка правовых заключений.
По сложным правовым проблемам адвокаты иногда дают письменные правовые заключения. В отличие от устных консультаций или рекомендаций составление письменного заключения целесообразно, когда правовое разрешение проблемы требует сложного юридического обоснования правовой ситуации, проведения детального анализа предоставленной документации.
Правовое заключение обычно содержит перечень вопросов, поставленных для разрешения, описание правовой ситуации со ссылкой на нормативные акты, выводы которые следуют из проведенного анализа и соответствующие рекомендации клиенту.
Подготовка подобных заключений позволяет клиенту иметь полное представление о правовой проблеме и способах ее разрешения.
Положения, указанные в заключении часто в последствии составляют основу претензий, исковых заявлений и других процессуальных документов.
Договор о юридическом обслуживании.
В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться либо соглашение на комплексное правовое обслуживание, либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях).
В заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок ее исполнения и оплаты, иначе могут возникнуть сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатом услуг.
При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению производиться в случае разрешения дела в пользу клиента.
При этом независимо от исхода дела оказанная клиенту юридическая помощь должна быть оплачена, но вместе с тем размер вознаграждения может увеличиваться или уменьшаться на определенную сумму в зависимости от исхода дела.
Вместе с тем стоимость юридической помощи может включаться в стоимость затрат относимых на себестоимость продукции. Для подтверждения обоснованности затрат по оплате юридической помощи адвокатов данные расходы организации должны быть обоснованными и документально подтвержденными. Условием отнесения таких затрат на себестоимость продукции является их непосредственная связь с управлением производством и производственной деятельностью.
В связи с этим договоры о правовой помощи не должны содержать положений о консультировании работников клиента, оказания иных услуг, что позволяет сделать вывод о том, что юридическая помощь оказывалась не непосредственно клиенту, и не в связи с его производственной деятельностью.
Договорно-претензионная работа.
Одним из видов услуг, оказываемых клиенту, осуществляющему предпринимательскую деятельность, является подготовка проектов договоров и юридическое сопровождение порядка их исполнения сторонами.
Данный вид юридической помощи является одним из основных. В настоящее время существуют целые сборники типовых договоров, они содержатся в справочных системах, но вместе с тем, если предприниматели желают внести в договор собственные условия им требуется помощь специалиста.
Условия одного и того же договора могут существенно отличаться в зависимости от того винтересах какой стороны он составлен.
При заключении договора необходимо обращать внимание на полномочия представителя контрагента на заключение данной сделки.
При составлении проектов договоров нужно учитывать особенности не только гражданского, но и других отраслей права (налогового, финансового, порядок бухгалтерского учета).
Особое внимание следует уделить порядку исполнения условий договора.
Представление интересов клиента перед налоговыми органами.
В данном случае заключается договор с налогоплательщиком о представлении его интересов в налоговых органах в качестве «уполномоченного представителя». Услуги уполномоченного представителя могут осуществляться в форме:
· Правового анализа налоговых ситуаций, которые возникли у клиента в ходе его финансово- хозяйственной деятельности;
· Дача консультаций по вопросам налогообложения;
· Оптимизация налогообложения путем выбора соответствующих видов договорных отношений с контрагентами;
· Осуществление защиты и представление интересов клиента в отношениях с налоговыми, таможенными органами;
· Незамедлительного прибытия по вызову клиента в случае оперативной или плановой проверки, проводимой фискальными органами;
· Проведения собеседования с сотрудниками по вопросам обеспечения интересов клиента в случае налоговой проверки.
Представление интересов клиента в отношениях с правоохранительными органами.
В настоящее время правоохранительные органы достаточно часто устраивают плановые и внеплановые проверки на предмет выявления экономических и налоговых преступлений. Такие проверки часто сопровождаются изъятием из помещений организации документации, иных носителей информации, что может затруднить дальнейшую деятельность юридического лица.
В этой связи целесообразным является заключение отдельного соглашения на представление интересов организации в отношениях с правоохранительными органами.
Основную ответственность за деятельность организации несут руководитель и главный бухгалтер. Эти лица, как правило, подписывают финансовые документы и владеют наиболее полной информацией о финансово-хозяйственной деятельности предприятия. В связи с этим юридическая защита в первую очередь должна быть обеспечена именно этим лицам.
Заключение подобных соглашений позволяет адвокату участвовать даже при первоначальных проверках в качестве представителя.
При оказании юридической помощи на стадии проверки деятельности организации адвокату следует обратить внимание:
- оформлены ли надлежащим образом полномочия должностных лиц правоохранительных органов на проведение проверки;
- выяснить должностное положение лиц, производящих проверку, их фамилии, место службы;
- имеются ли соответствующие постановления на проведение следственных действий;
- при проведении следственных действий, осмотре документов обязательно наличие понятых и составление протоколов;
- в случае изъятия документов необходимо требовать копию протокола, правильность его написания;
- при изъятии документов необходимо заявить ходатайство об изготовлении с них копий;
- осмотры и выемка должны проводиться в присутствии лица, в отношении которого проводится проверка.

63. Участие защитника в особом порядке судебного разбирательства.

 

В соответствии с ч.1 ст. 314 УПК РФ – “Обвиняемый вправе при наличии согласия государственного или частного обвинителя и потерпевшего заявить о согласии с предъявленным ему обвинением и ходатайствовать о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное Уголовным кодексом Российской Федерации, не превышает 10 лет лишения свободы.”

Таким образом, обвиняемому, а так же и всем остальным участникам судебного заседания представляется возможность избежать длительной и утомительной судебной волокиты при полном признании вины обвиняемым. Особый порядок является смягчающим вину обстоятельством и наказание при его проведении не может превысить 2/3 от максимального наказания по санкции инкриминируемой статьи.

В последнее время при рассмотрении уголовных дел в судах складывается практика, которая, на мой взгляд, приводит как к принижению роли адвоката в уголовном судопроизводстве, так и к снижению уровня профессионализма начинающих адвокатов. Это частые факты рассмотрения уголовных дел в судах в установленном уголовно-процессуальным законодательством особом порядке судебного разбирательства, закрепленном в ст.318 - 323 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

Данный порядок рассмотрения дел в суде заключается в том, что если обвиняемый, а в дальнейшем - подсудимый согласен с предъявленным ему обвинением и при этом он обвиняется в совершении преступления, наказание за которое не превышает 10 лет лишения свободы, то дело в суде рассматривается без исследования доказательств по делу. Проще говоря, в суде не допрашивается ни сам подсудимый, ни потерпевший, ни свидетели, не исследуются заключения экспертиз. Фактически в подобных случаях приговор выносится судом на основе обвинительного заключения, составленного следователем и утвержденного прокурором.

На первый взгляд особый порядок рассмотрения уголовных дел носит для подсудимого позитивный характер, поскольку согласно ст. 316 УПК РФ подсудимому в этом случае не может быть назначено наказание, превышающее две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи Уголовного кодекса. В то же время судье, рассматривающему уголовное дело в особом порядке, значительно облегчается постановление приговора по делу, поскольку в данном случае судебное разбирательство проходит в течение 10 - 15 минут, не возникает необходимости в допросе вызванных потерпевших и свидетелей, исследовании иных, порой достаточно сложных и противоречивых доказательств. Такой порядок рассмотрения дел также выгоден стороне обвинения, поскольку подсудимый соглашается с полным объемом предъявленного ему обвинения. По данной причине достаточно часто складывается ситуация, когда от представителей стороны обвинения адвокатам высказывается предложение, подкрепленное мнением суда, о рассмотрении дела в особом порядке.

Однако иногда такое предложение делается даже по тем делам, по которым в ходе следствия обвиняемый признавал свою вину частично либо был не согласен с предъявленной ему статьей обвинения. И в этом случае адвокат попадает в двусмысленное положение: с одной стороны, существует подзащитный, чьи интересы необходимо защищать принципиально и беспристрастно, добиваясь цели избранной позиции по делу, с другой - часто представители обвинения, ссылаясь на позицию судьи, предлагают в случае рассмотрения дела в особом порядке проявить снисхождение при назначении наказания по уголовному делу. Адвокат при этом становится «слугой двух господ», и порой бывает очень затруднительно принять правильное решение, принцип которого можно сформулировать как «не навреди». Кроме того, роль адвоката при особом порядке судебного разбирательства сводится к роли статиста, чье присутствие формально необходимо для отправления уголовного судопроизводства.

Часто подобные ситуации возникают именно при рассмотрении сложных объемных и многотомных уголовных дел, которые мы профессионально называем «хозяйственными» и по которым к уголовной ответственности привлекаются руководители различного ранга. Бывает сложно объяснить вовсе неглупым подзащитным, почему в ходе предварительного следствия, которое длится порой многие месяцы, обвиняемый и его адвокат отстаивали свою правовую позицию, а в судебном заседании приходится выбирать особый порядок рассмотрения уголовного дела, соглашаться с полным объемом обвинения и рассматривать сложное дело в течение нескольких минут.

Безусловно, можно занять принципиальную позицию, не соглашаться на особый порядок судебного разбирательства, однако в этом случае нет никакой гарантии, что подзащитному не будет назначено более суровое наказание, что усугубит положение подсудимого и может вызвать с его стороны отрицательную оценку работы адвоката.

 

64. Основания приостановления статуса адвоката.

Закон об адвокатуре предусматривает возможность временного приостановления статуса адвоката. Основным правовым последствием приостановления статуса адвоката является временный запрет на осуществление им адвокатской деятельности. В статье 16 содержатся основания для приостановления статуса адвоката.

Статус адвоката приостанавливается по следующим основаниям:

1) избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на период работы на постоянной основе;

2) неспособность адвоката более шести месяцев исполнять свои профессиональные обязанности;

3) призыв адвоката на военную службу;

4) признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.

В случае принятия судом решения о применении к адвокату принудительных мер медицинского характера суд может рассмотреть вопрос о приостановлении статуса данного адвоката.

Приостановление статуса адвоката влечет за собой приостановление действия в отношении данного адвоката гарантий, предусмотренных настоящим Федеральным законом, за исключением гарантий, предусмотренных пунктом 2 статьи 18 настоящего Федерального закона.

Лицо, статус адвоката которого приостановлен, не вправе осуществлять адвокатскую деятельность, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов. Нарушение положений настоящего пункта влечет за собой прекращение статуса адвоката.Решение о приостановлении статуса адвоката принимает совет адвокатской палаты того субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

После прекращения действия оснований, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи, статус адвоката возобновляется по решению совета, принявшего решение о приостановлении статуса адвоката, на основании личного заявления адвоката, статус которого был приостановлен.

Решение совета адвокатской палаты о приостановлении статуса адвоката или об отказе в возобновлении статуса адвоката может быть обжаловано в суд.

Совет адвокатской палаты в десятидневный срок со дня принятия им решения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката уведомляет об этом в письменной форме территориальный орган юстиции для внесения соответствующих сведений в региональный реестр, а также лицо, статус адвоката которого приостановлен или возобновлен, за исключением случая приостановления статуса адвоката по основанию, предусмотренному п. 1.4 настоящей статьи, и адвокатское образование, в котором данное лицо осуществляло адвокатскую деятельность.

Территориальный орган юстиции в десятидневный срок со дня получения указанного уведомления вносит сведения о приостановлении либо возобновлении статуса адвоката в региональный реестр.

 

65. Особенности договорных отношений адвоката с клиентами при осуществлении юридической защиты прав предпринимателей.

 

В зависимости от характера принятого поручения с клиентом могут заключаться либо соглашение на комплексное правовое обслуживание, либо соглашение на исполнение конкретного поручения (подготовка заключений по конкретным вопросам, представительство в судебных инстанциях и др.).

Особенности соглашений, заключаемых в ходе исполнения правовых услуг, отражены в Информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг».

В частности, в Информационном письме говорится: «...указанный договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора не обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п. (ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации)».

Таким образом, в заключаемом соглашении об оказании правовой помощи должны быть ясно определены виды юридической помощи, порядок исполнения и оплаты, а в случае, если соглашение об оказании правовой помощи не содержит указанных положений, могут возникать сложности при установлении сторонами объема оказанных адвокатами юридической помощи.

При определении стоимости оказываемой юридической помощи при представлении интересов клиента в судебных органах в юридической практике адвокатов часто используется ссылка на то, что оплата по соглашению (часть оплаты) производится в случае разрешения судом спора в пользу клиента.

Вместе с тем согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг» не подлежат удовлетворению требования исполнителя о выплате вознаграждения, если данное требование обосновывается условием договора, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем.

Указанный вывод следует из того, что данные суммы не являются вознаграждением за оказанную юридическую помощь. В связи с этим в соглашениях об оказании юридической помощи следует указывать, что все суммы, указанные в соглашении, являются стоимостью (ценой) вознаграждения за оказанную помощь фактически совершенных исполнителем действий, которая подлежит уменьшению на определенную сумму при разрешении правовой ситуации не в пользу клиента.

Отдельную проблему составляют вопросы отнесения организациями, учреждениями затрат по оплате правовой помощи, оказываемой адвокатами, на себестоимость продукции (работ, услуг) в целях уменьшения налогооблагаемой базы данных организаций, учреждений.

Данный вопрос очень часто возникает у клиента при заключении соглашений об оказании правовой помощи и во многом влияет на определение суммы соглашения и соответственно на размер гонорара адвокатов.

Необходимо пояснить, что стоимость юридической помощи, оказываемой адвокатами, может включаться в состав затрат, относимых на себестоимость продукции (работ, услуг).

Это следует из положений пп. 14 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой в указанный состав затрат включаются расходы на оплату юридических и информационных услуг.