Условия действительности договора

 

 

Перемена лиц в обязательстве. Уступка права требования (цессия). Перевод долга (делегация)

 

Преддоговорные обязательства

culpa in contra gente

 

Различать преддоговорные обязательства и предварительный договор (последний всё-таки ДОГОВОР).

 

Сначала mirror – потом boilerplate forms. Battle of the forms – битва проформ. Акцепт никогда не будет соответствовать оферте. Акцепт с оговорками – вариант решения.

 

Нет consideration – если это акт за печатью.

 

Толкование договоров

1) англо-саксонская система

a. золотое правило – буквальное толкование

2) Германия

a. Главное – истинное намерение сторон (РАЗНИЦА!!!)

 

Если имеются противоречия между текстами договора – выясняют, какой текст был первоначальным (какой текст переводился).

 

Все условия договора должны толковаться как единая система. Если условие явно выпадает – до свидания.

 

Contra factum proferentum – толкование осуществляется против интересов предоставившей текст стороны. Это отбивает охоту злоупотреблять правом.

 

 

Исполнение обязательств

Способ прекращения обязательств.

 

1) континентальная система

a. ДОБРОСОВЕСТНОСТЬ (генеральная клаузула императивного характера) – имеет приоритет даже над текстом договора. ГГУ – пар 242 (должник обязан использовать обязательство в соответствии с принципом «веры и доверия»)

b. Есть императивные и диспозитивные нормы

2) Англосаксонская система

a. Нет единого общего принципа (хотя понятие добросовестности есть – но не имеет такого общего характера) good faith/fair dealing

b. Есть express и implied terms (по сути последние = диспозитивные нормы выше)

 

Условия (диспозитивные = implied terms)

1) способ исполнения обязательства – можно ли исполнять договор по частям? Если кредитор не имеет интереса – не может воспрепятствовать

 

 

Если предмет – ИО вещь, то место исполнения – место нахождения вещи в момент исполнения обязательства.

 

Или же – место нахождения кредитора/должника.

 

Срок

 

Либо в договоре, либо вытекает из существа обязательства, либо

Досрочное исполнение

1) в интересах должника – не обязан исполнять до истечения срока

2) обе стороны – и должники, и кредиторы – при купле-продаже, например,

 

Если срок имеет существенное значение – лучше зафиксировать в контракте. В противнос случае придётся выяснять, в чьих интересах он установлен.

 

В англосаксонской системе есть сделки на срок.

 

В результате нарушения:

Убытки от просрочки: мораторные («мора» - просрочка)

Если форс-мажор наступил после истечения срока исполнения – сторона не освобождается от ответственности («просрочка увековечивает обязательство»).

 

В РФ есть просрочка кредитора. Пример:

 

ФОБ – продавец считается исполнившим обязательства после погрузки на судно, которое должен предоставить покупатель. Если покупатель судно не предоставит – он в просрочке.

 

Право должника, исполнившего обязательство, предоставления документа, подтверждающего исполнение обязательства

 

Романо-германская ответственность

1) долевая

2) совместная (ко всем сразу)

3) солидарная

 

Англо-американская ответственность

1) joint

2) several

3) joint and several

 

Если в договоре несколько сторон – презумпция солидарной ответственности.

 

Прекращение обязательств

1) новация

2) прощение долга

3) зачёт требований

a. только однородные требования (деньги-деньги, обувь-обувь)

b. наступление срока исполнения обязательства

4) передача предмета на хранение в депозитное учреждение (кредитор уклоняется, не знаешь, кому платить)

 

Принудительное исполнение (противоположные интересы)

1) англо-американская система – в первую очередь материальные убытки. А исполнение в натуре – КАК ИСКЛЮЧЕНИЕ (когда СУД признает, что компенсация убытков результата должного не даст)

2) Романо-германская система –

 

Вина

1) умысел

2) грубая неосторожность

3) лёгкая вина (повышенная вина – вина при отношении к чужим вещам как к собственным)

 

Невозможность исполнения по ГГУ

1. объективная
2. субъективная

 

Форс-мажор – ФГК (только назвали). А что включается сюда – определяется судебной практикой. Так что может быть по-разному. Но, по крайней мере, должно быть 2 аспекта

1. непредотвратимость

2. непредвиденность

 

 

Ответственность ЮЛ

Обязательность договора подтверждается тем, что на нарушившую сторону возлагается ответственность.

 

Ответственность различна в разных системах

1) англо-американская система – ДЕНЬГИ (долг) – а в натуре исполняют только в случае исключения

2) континентальная система – исполнение в натуре

 

Ответственность имеет целью не наказать! А восстановить нарушенный баланс – который был установлен в договоре сторонами. Главная идея – поставить сторону в положение, в которой она находилась бы, если бы договор был исполнен.

 

Это называется ЗАЩИТА ПОЛОЖИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА

 

А вот ЗАЩИТА ОТРИЦАТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА – это случай, когда также восстанавливают равновесие. Но не при нарушении – а когда договор признаётся недействительным. Защищается негативный интерес – сторона должна быть поставлена в положение, когда договор ещё не был заключён. Идея – реституция.

 

Основания (сначала – для первого, потом – для второго случая)

1) нарушение

2) действия, которые привели к недействительности договора

 

Встаёт вопрос – а справедливо ли давать стороне то, что она не получила бы (упущенная выгода) – ведь получается, что платим за намерение.

 

Favor contractus – поддержание тех положений, которые поддерживают сам договор.

 

Основной вопрос – размер возмещения убытков. Как их считают? По-разному

1) континентальная система (романо-германский подход) – убытки делятся на

a. положительный ущерб (damnum emergens) – расходы, которые были произведены

b. упущенная выгода (lucrum cessans) – прибыль, которая должны была быть получена при надлежащем исполнении договора

2) англо-американская система

a. normal damages – результат обычных обстоятельств (убытки, которые нарушитель мог предвидеть при заключении договора) – здесь, как видно, не используют категорию причинной связи. ВОЗМЕЩАЮТСЯ ВСЕГДА

b. special damages – возникают из особых обстоятельств, о которых известно должнику. НЕ ВОЗМЕЩАЮТСЯ (иначе будет неопределенность и хаос)

 

Отчего разные подходы? Да на континенте народ мозгами думает – теории выводит. А американцам попроще нужно – они практики.

 

Убытки (деление возникло во Франции)

1) прямые – находятся в прямой причинной связи с нарушением договора[7]

2) косвенные – находятся в причинной связи, но не прямой (а более отдалённой)

 

В англо-американской системе убыток должен быть ОПРЕДЕЛЁННЫМ (должен наступить) – чтобы не возмещать то, чего нет! Не возмещаются расходы, которые могут возникнуть в будущем. Данный критерий связан с вероятностью возникновения ущерба (подготовилась ли фирма к перепродаже товара и т.д.)

Итак, мы отметили 2 критерия (в англо-американской системе)

1) предвидимость

2) определённость

 

2 особых момента англо-американского права:

Mitigation of damages – обязанность уменьшить убытки при возможности. Суть: истец не имеет права на возмещение тех убытков, которых он мог бы избежать (avoidable loss) своими разумными действиями. Правило сформулировано в Hudley vs Taxon Valley в середине 19 века. Duty to mitigate – неправильно! Ведь каждой обязанности должна противостоять санкция и право. А тут нет (по Комарову). Стимул к возмещению – расходы по собственному возмещению тоже компенсируются.

 

Второй момент – необходимо учитывать то, что ПРИОБРЕЛА невиновная сторона (не получил товар – зато сэкономил на разгрузке и фрахте и т.д.)

 

В континентальном праве

1) просрочка кредитора или другие действия кредитора – уменьшают убытки, подлежащие возмещению (обоснование – наличие причинной связи, каузы – то есть опять круто теоретически обосновывают)

Исчисление убытков в этой ситуации

1) конкретные убытки – разница между ценой, указанной в договоре и ценой по заменяющей сделке (которую осуществили во избежание дальнейших убытков)

2) абстрактные убытки – имеет значение не цена договора, а рыночная цена (формула разницы цен) – это тоже записано в ГК!!! Решение данного вопроса – вопрос факта

 

Указано в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров! Там проводится различие по системам права.

 

Выделяют также «потерю шанса заработать». Пример: предприниматель, который едет участвовать в конкурсе (на получение заказа), в результате отмены рейса задерживается. Суд МОЖЕТ присудить возмещение в зависимости от шансов этого перца.