Континентальная правовая система

Предмет и система ГТПЗС

Одна из наиболее важных отраслей частного права. В СССР не было частного права вообще. Да и базы для подобного регулирования не было (так как не было соответствующих отношений).

 

Метод ГТПЗС – диспозитивный. Диспозитивность – свобода договора (то есть свобода сторон в определении прав и обязанностей). Плюс это всегда отношения «по горизонтали» (то есть между равными субъектами).

 

Торговое право – отрасль, регулирующая те же имущественные отношения, но не между всеми субъектами, а между профессиональными предпринимателями.

 

Выделение гражданского и торгового права характерно не для всех государств!!! Поэтому оно в значительной мере условно. Оно имеет место в странах континентальной системы права. Называется данное явление «дуализм гражданского права». В середине 20-го века появились предложения отказаться от дуализма, так как дополнительные инструменты для предпринимателей были не нужны на том уровне. А сейчас всё круче и быстрее. Необходимость создания новых норм, которые бы защищали более слабую сторону – потребителя. Вот теперь государства и отказываются от специальных актов. Но никто не отменяет само особое регулирование!!!

 

Соотношение норм ГП и ТоргП в правовых системах, где имеет место дуализм. Помни: специальные нормы имеют приоритет перед общими + применяются только если нет общего регулирования.

 

Принципы ГТПЗС:

1) Равенства всех перед законом

a. относительно власти, имущественного положения

b. относительно пола

c. (NEW) относительно государства

2) Свободы и неприкосновенности частной собственности[1]

3) Свободы договора[2] (эти 3 принципа – классические, без них никуда)

4) Добросовестности (признаётся не всеми)[3]

Источники (форма выражения права) ГТПЗС

Принято разделение систем права на

1) Континентальную – верховенство закона[4]. «Система писаного права».

2) Англосаксонскую – сила прецедента[5]. «Система неписаного права».

3) Мусульманскую (опция)

4) Социалистическую (опция)

 

Роль обычая как источника права. Во многих странах обычай имеет приоритет над нормами писаного права. Часто обычай действует в качестве «default rule». Особенно сильны обычаи в международной торговле. На этом уровне идёт работа по унификации обычаев. Наиболее яркий пример – ИНКОТЕРМС.

 

Унификация ещё не на достаточно высоком уровне.

 

Континентальная правовая система

 

Франция

 

Гражданский кодекс 1804 года (30 марта). Действует до сих пор. Институционная структура. 3 института:

1) о лицах

2) об имуществе

3) о приобретении права собственности

 

Центральное место принадлежит частной собственности. Главное – создать комплекс средств по защите этой самой частной собственности.

 

Язык кодекса – очень точный и чёткий. Кодекс распространился на территории Западной Европы, даже за её пределами!!! Это

1) США (штат Луизиана)

2) Канада (Квебек)

3) Латинская Америка (Доминиканская республика, Боливия, Гондурас)

 

Торговый кодекс. Нормы, обычаи, обыкновения в торговле. Отражал французскую специфику. Считалось, что в торговом праве слишком много специфики – нужно создать отдельный кодекс. ТорК содержит специальные норм, а ГК – общие. Отсюда при коллизии применяем ТорК. На данный момент действует Торк 2000 года (так и называется).

 

Естественно, сохраняется множество других источников.

 

Судебная практика. Официально не является источником права. Более того, судья обязан выносить решение по конкретному делу (и это решение не является обязательным для других судов). Если судья не находит норму закона – должен применить аналогию закона, а если и её нет – аналогию права.

 

Обычай. Признаётся источником права. На него ссылается и закон. В ряде случаев обычай имеет приоритет над диспозитивной нормой.

 

Германия

 

Система кодифицированного права. Кодексы стали называть у нас «уложениями».

 

ГГУ (BGB) – принято в 1896 году. Вступило в силу в 1900 году. Одновременно приняли и Торговое уложение. Предшествовала длительная подготовительная работа (почти 20 лет мучений). В целом, ГГУ исходит из тех же принципов, что и кодекс Наполеона. Но создан он был через 100 лет – поэтому есть много нового! Сформулировали отказ от принципа неприкосновенности частной собственности. Также введены «каучуковые нормы» - общие правила, которые можно толковать по-разному (чаще суд толкует в свою пользу). Пример: обязательства должны исполняться добросовестно. Но есть и казуистика (норма о плодах, упавших с дерева, о пчелином рое).

 

Язык – очень тяжёлый для восприятия. Трэш.

 

ГГУ не получило широкого распространения (колоний мало). Но соседи восприняли, ведь это был самый передовой кодекс на момент. Где ГГУ рулит:

1) Австрия

2) Швейцария

3) Япония

4) Таиланд

5) Бразилия

6) Перу

7) Аргентина

 

Обычай. Очень большое значение (см. Францию).

 

Англо-американская правовая система

 

Англия

 

Закон о продаже товаров (Sale of Goods Act) 1979 года

Закон о векселях

Закон о праве собственности

 

США

Сначала господствовали английские прецеденты. США – федеративное государство. Отсюда сложности. Помни про дуализм. Common law – компетенция отдельных штатов. А федерация рулит только по отдельным, наиболее важным, вопросам. Но штатов много – предпринимались попытки унификации законов штатов. Принят UCC – Единообразный торговый кодекс. Но это не федеральный закон!!! Каждый штат принимает данный кодекс у себя. Поэтому полной унификации добиться и не удалось. В настоящее время подготовлена новая редакция одного раздела ЕТК.

 

 

Смешанные правовые системы

Примеры:

1) Египет (французский кодекс + многие нормы английского права)

2) ЮАР

3) Шотландия

 

ГК Нидерландов – последнее достижение цивилистики. Усиление роли суда в правотворчестве – судья попросту всемогущ, так как может игнорировать

 

 

Субъекты гражданского и торгового права

Яйца ™:

1) физические

2) юридические

 

Правоспособность и дееспособность

В Романо-германской системе права – есть разделение, а в англосаксонской – всего одно понятие (legal capacity).

 

Правоспособность начинается с рождения – заканчивается смертью. Детский сад. Правоспособность у всех одинаковая, дееспособность – нет. ДЕТСКИЙ САД. Что влияет?

1) возраст

2) решение суда (псих)

3) расточительство

 

В некоторых странах есть специальные нормы об иностранцах. Главное – не гражданство сейчас, а место жительства (Венская конвенция – place of business).

 

Исторически первая компания – Вест-Индская!!!

 

Теории юридического лица:

1) фикции

 

Бывают

1) союзы

2) учреждения – здесь нет членства

 

В англо-американском праве такого нет! Здесь вместо учреждений – ТРАСТ.

 

Порядок образования юридического лица

1) разрешительный

2) нормативно-явочный

3) явочный (штат Delaware – тут можно создать корпорацию по телефону)

 

Произведение равно нулю тогда и только тогда, когда хотя бы один из множителей равен нулю, а другие при этом не теряют смысла.

 

Корпорации de jure, de facto.

 

2 подхода определения торговой сделки

1) по содержанию

2) по участникам

 

 

Торговые товарищества

 

Этот термин понимаем в широком смысле. Что маленький будет делать (в связи с неполадками)?

 

Здесь принцип обязательности соблюдения определённой формы (а в обязательственном праве – наоборот).

 

Континентальное право

1) полное товарищество

2) коммандитное товарищество

3) ООО

4) АО

 

Товарищества

1) объединения лиц (персональные) – исторически первая форма

a. полное товарищество

b. коммандитное товарищество

2) объединения капиталов – это ВСЕГДА юридические лица

a. АО (исторически раньше)

b. ООО

 

Не все торговые товарищества имеют статус ЮЛ. Объединения капиталов – всегда являются ЮЛ. А вот персональные – далеко не всегда.

 

Только во Франции персональные объединения ПРИЗНАЮТСЯ ЮЛицами. В общем, молотки французы.

 

Товарищества

1) Договорные – прежде всего объединения лиц, но не только (полное, коммандитное товарищество + ООО)

2) Уставные – на основании устава (АО)

 

Интеграция в Европе (а отсюда – унификация) коснулась, прежде всего, торговых товариществ.

 

Полное товарищество

1) неограниченная имущественная ответственность всем своим имуществом

2) если это не ЮЛ – то не нужно платить корпоративный налог (а платят сами лица)

3) возможность выступать в обороте от имени компании (в имени должны быть названы товарищи – а если перцев слишком много – можно указать фамилии только 1-го или 2-х основных товарищей и подписать: &Co). Помни, что в Англии «компания» - это правовая форма, а здесь &Co – значит, что имеем дело с полным товариществом, не более того.

4) Бывают случаи, когда членами полного товарищества являются организации с ограниченной ответственностью

5) Все вопросы взаимоотношений между товарищами и т.д. – регламентируются в договоре (отсюда – договорные)

6) Нужно различать

a. Внутренние отношения – ведение дел, распределение прибылей, убытков и т.д. Закон здесь либерален – диспозитивность регулирования

b. Внешние отношения – отношения с третьими лицами. Здесь императивное регулирование. От имени товарищества может выступать ЛЮБОЙ товарищ. Даже если по договору совершать определённые действия может только 1 лицо – то эти ограничения не имеют никакого значения для 3-х лиц.

7) Ответственность касается всех участников – каждый отвечает солидарно всем принадлежащим ему имущестом.

 

 

А странах общего права – general partnership. В других странах полные товарищества распространены очень широко.

 

Коммандитное товарищество

1) две категории участников

a. полные товарищи

b. коммандитисты – не могут принимать участие в принятии решений

2) а англо-американском праве это LIMITED PARTNERSHIP. Не путать с.LTD (ЮЛ)

 

 

Исковая давность

Эннекцерус

Ж де ла Морандьер. ГП ФР т. 2

Кожевников

Розенберг – «Исковая давность в международном коммерческом обороте: практика применения». Изд-во «Статут», 1999 год.

 

Добровольное урегулирование спора. Заявил претензию – жди ответа

 

Исковая давность – период времени, в течение которого можно требовать принудительного осуществления и защиты нарушенного права через суд, арбитраж, третейский суд. Смысл: ПРАВА ДОЛЖНЫ ЗАЩИЩАТЬСЯ. В то же время защита не может быть бесконечной.

 

Общие положения для всех или большинства правовых систем:

1) принцип диспозитивности и состязательности ГПП – поэтому суды пассивны в применении давности

2) принцип императивности давностных норм

3) законодательство стран континентальной Европы относит институт давности к материальному праву. Исключения – Англия и ещё что-то

4) отсутствие специальных норм давности (ИД = общие нормы)

5) принцип начала течения срока ИД

6) признание законодательством института приостановления и перерыва давности. Исключения: Швеция + Норвегия.

 

А ты делай, что хочешь. А можно? А можно тебе запретить? Ну так ты про это не спрашиваешь

 

Источники регулирования ИД

1) Кодексы - ГГУ/ГТУ

2) Специальные законы (по купле-продаже/подряду/найму). Швейцария – ШОЗ. США – законы штатов, а по купле-продаже – ЕТК.

 

Так как сроки ИД различны в разных странах, то ты либо получишь защиту, либо нет.

 

Международные договоры – их много

1) договоры о внешнеторговой купле-продаже

2) договоры о международных перевозках

3) договоры о деликтной ответственности

 

Итак

1) Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (1974 год – дипломатическая конференция ООН). Срок ИД = 4 года. Устанавливаются многочисленные сложные правила о перерыве и продлении срока ИД. Наверное, поэтому так мало членов. Право должнику в любое время в течение давности продлить срок ИД путём заявления кредитору.

2) Транспортные конвенции – преимущество отдаётся требованиям к перевозчику. Не регулируется приостановление, перерыв. Сроки здесь зависят от вида транспорта.

 

Правовая природа сроков ИД

1) суд по своей инициативе не может возбудить вопрос об исковой давности (вот почему он «пассивен»)

2) нормы носят императивный характер

 

 

Вещное право

1) Абсолютное – не нужно участие 3-х лиц

2) Право следования

3) При конфликте вещного и обязательственного права побеждает вещное.

 

Объекты вещных прав

1) материальные объекты

2) нематериальные объекты (права + объекты научно-технического свойства)

 

Вещи

1) движимые объекты

2) недвижимые объекты

Деление не всегда одинаково (в разных странах). Недвижимость - англо-американском праве – real property. А вот движимость – personal property. Понимание отличается от наших.

 

В чём отличие?

1) формы удостоверения права собственности

2) установление особых правил заключения сделок (обязательная письменная + специальное оформление – нотариат, орган, сделки за печатью) + транспарентность (гласность данных сделок). Регистрация = возникновение права в отношении 3-х лиц

 

CIF – собственник может смениться несколько раз.

 

Ценные бумаги – особый способ оформления передачи прав!!!

1) корпоративные

2) векселя

3) чеки

4) облигации

5) коносаменты и т.д.

 

Континентальное право – ценные бумаги. Англо-саксонская система – negotiable instruments (неполное соответствие).

 

ЦБ

1) денежные – возникает денежное требование

2) товарные – возникает товарное требование (коносамент, оборотное складское свидетельство)

 

ЦБ

1) предъявительские

2) именные

3) ордерные

 

Вызывное производство – если ЦБ вышла из обладания собственника ЦБ, можно сделать заявление – и в суде. Если сделано объявление - и прошёл срок – старые бумаги признаются недействительными – а потерявшему лицу выдают новые.

 

ЕТК США – бОльшая часть норм посвящена negotiable instruments. Зачем? Потому что американцы боятся. Вот и ввели жёсткое и официальное регулирование.

 

Основная разновидность права собственности. Нужно помнить: в ГП: институт права признания права собственности.

 

Право собственности – в объективном + в субъективном смысле.

 

Содержание

1) владение

2) пользование

3) распоряжение – определение юридической судьбы вещи.

 

Способы приобретения права собственности

1) первоначальные

a. создание вещи

b. приобретательская давность

c. и т.д.

2) производные – здесь право зависит от объёма полномочий передающего

a. договоры и т.д.

 

Защита права собственности

Объект защиты – использование вещи и владение вещью. Виды средств защиты

1) вещные

a. виндикационный иск – иск невладеющего собственника к владеющему несобственнику

b. негаторный иск – иск владеюшего собственника, который не может в полной мере пользоваться вещью

2) обязательственные

 

В системе англо-американского права – сингулярные деликты (по каждому деликту есть ОТДЕЛЬНЫЙ ИСК).

 

Общие положения об обязательствах

 

1. Понятие обязательств. Виды. Классификация
2. Исполнение обязательств
3. Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств
4. Понятие денежного обязательства
5. Договор как основной вид обязательства. Классификация основных видов договоров. Содержание, условия действительности и порядок заключения договоров
6. Перемена лиц в обязательстве. Уступка права требования (цессия). Перевод долга (делегация).

 

Франция

 

Внедоговорные

1) деликты (с умыслом)

2) квазиделикты (по неосторожности)

3) квазидоговоры (действия в чужом интересе без поручения)

4) обязательства, возникающие из закона

 

Германия/Швейцария

 

Обязательства возникают

1) закон

2) сделки

3) деликт

4) неосновательное обогащения

5) ведение чужих дел без поручения

 

Англия/США

1) деликт

2) квазидоговор

3) иные основания

 

По содержанию обязательства бывают

1) делимые – можно исполнять по частям

2) неделимые – нельзя исполнять по частям

 

Исходя из свойства вещей, являющихся предметом обязательства

1) по передаче индивидуально определённых вещей («Мерседес»)

2) по передаче вещей, определяемых родовыми признаками (миллион тонн зерна)

 

В зависимости от возможности выбора или возможности замены одного другим

1) факультативные

2) альтернативные

 

Особые

1) денежные

2) натуральные

 

Исполнение обязательств

Надлежащее исполнение – одно из оснований его прекращения. Требования к порядку и способу исполнения обязательств. В большей степени это касается обязательств из договора

1) может быть произведено любым лицом (кроме договоров, в которых личным качествам должника уделяется особое значение)

a. договор поручения

b. договор трудового найма

c. договор банковского счёта

2) должник должен исполнить обязательство в месте, указанном в договоре (доставить на Канары). Если место не указано – смотри законы.

a. континентальная система - местожительство должника. Если сумма – то по местожительству кредитора

b. англоамериканская система – местожительство кредитора. Исключение – надлежащим местом сдачи товара является местожительство продавца.

3) срок

a. Континентальная система – должник должен исполнить в срок. Если в договоре нет ссылки на срок – то в соответствии с законом или обычаем. Если и это невозможно – то исполнить обязательство немедленно, а кредитор вправе требовать немедленно.

b. Если не указан срок – то доктрина «разумного срока». Если есть спор – то эту фразу расшифровывает суд

4) исполнение производится в соответствии с указанными в договоре требованиями по способу, количеству и качеству исполнения

5) чтобы обязательство прекратилось, оно должно быть принято кредитором

 

Договор как основной вид обязательства. Классификация основных видов договоров. Содержание, условия действительности и порядок заключения договоров.

 

Понятие

1) Континентальная система – соглашение, направленное на установление, изменение и прекращение прав и обязанностей сторон, заключивших это соглашение (1101 ФГК, 305 ГГУ)

2) Англо-американская система – обещание/ряд обещаний, за нарушение которых законом устанавливаются юридические санкции – это свидетельствует о праве кредитора на иск

a. в основе – добровольно взятое на себя обязательство исполнить юридическую обязанность

b. необходимо получить встречное удовлетворение

 

Виды договоров

1) двусторонние и односторонние

2) возмездные и безвозмездные

3) деление на

a. меновые – когда точно знаешь, что получишь взамен

b. рисковые – когда не знаешь, что получишь

4) деление на

a. с единовременным исполнением

b. с длящимся исполнением

 

Англо-американская система

1) простые/за печатью

2) по решению суда

3) исполнение/подлежащие исполнению

 

Содержание договора – совокупность обязательств сторон совершить обусловленные договором действия или воздержаться от их совершения. Поведение сторон определяется условиями договора

1) в континентальной системе

a. существенные – без них невозможно существование договора (договор найма без вещи, сдаваемой внаём)

i. в силу закона

ii. в силу договорённости сторон

iii. в силу торгового обычая

b. обычные – не признаются существенными, содержание соответствует диспозитивной норме закона (если не указал, кто ремонтирует – ремонтировать будет арендодатель)

c. случайные – отражают специфические особенности договора (арендодатлеь просит не перекрашивать стены в зелёный цвет)

2) в англо-саксонской

a. существенные

b. простые

c. подразумеваемые

 

Есть условия, которые ставят действительность договора в зависимость от определённых событий.

 

Договоры делим на

1) отлагательные (открытие навигации)

2) отменительные (снимаешь помещение под условием оставить его при возвращении родственника хозяина)

 

Договоры в пользу 3-х лиц: страхование ребёнка до достижения 18 лет.

 

Формуляры – разрабатываются соответствующими предпринимательскими структурами.

 

 

Заключение договора – необходимо соглашение. Для этого нужно совпадение волеизъявления и воли сторон. Главное – внешнее выражение (то есть волеизъявление). Соглашение выражается разными способами (сесть за стол, обменяться письмами, совершить конклюдентные действия – карточки в метро). 2 этапа - главные

1) оферта[6] – предложение вступить в договор.

a. Требования к оферте

i. существенные условия договора + чёткое и ясное содержание

ii. намерение заключить договор (поэтому прейскуранты, проспекты не являются офертами). Но существуют предложения, адресованные неограниченному кругу лиц – публичные оферты

1. Франция/Швейцария – выставление в витрине товара С УКАЗАНИЕМ ЦЕНЫ – оферта

2. ФРГ/Англия/США – выставление в витрине товара С УКАЗАНИЕМ ЦЕНЫ – вызов оферты

b. Отзыв возможен до того, как оферта дошла до адресата

i. Франция - оферент не связан офертой

ii. ФРГ – оферент связан офертой

iii. Англия/США – оферент не связан офертой, может отозвать до получения адресатом

iv. Чтобы была безотзывной – нужно указать это

2) акцепт – согласие вступить в договор

a. по содержанию акцепт не должен отличаться от оферты (150 ГГУ)

b. форма

i. молчание – не акцепт (кроме практики сторон)

ii. между присутствующими – всё просто, а между отсутствующими – см. дома

 

Толкование договоров

1) англо-саксонская система

a. золотое правило – буквальное толкование

2) Германия

a. Главное – истинное намерение сторон (РАЗНИЦА!!!)

 

Если имеются противоречия между текстами договора – выясняют, какой текст был первоначальным (какой текст переводился).

 

Все условия договора должны толковаться как единая система. Если условие явно выпадает – до свидания.

 

Contra factum proferentum – толкование осуществляется против интересов предоставившей текст стороны. Это отбивает охоту злоупотреблять правом.

 

 

Исполнение обязательств

Способ прекращения обязательств.

 

1) континентальная система

a. ДОБРОСОВЕСТНОСТЬ (генеральная клаузула императивного характера) – имеет приоритет даже над текстом договора. ГГУ – пар 242 (должник обязан использовать обязательство в соответствии с принципом «веры и доверия»)

b. Есть императивные и диспозитивные нормы

2) Англосаксонская система

a. Нет единого общего принципа (хотя понятие добросовестности есть – но не имеет такого общего характера) good faith/fair dealing

b. Есть express и implied terms (по сути последние = диспозитивные нормы выше)

 

Условия (диспозитивные = implied terms)

1) способ исполнения обязательства – можно ли исполнять договор по частям? Если кредитор не имеет интереса – не может воспрепятствовать

 

 

Если предмет – ИО вещь, то место исполнения – место нахождения вещи в момент исполнения обязательства.

 

Или же – место нахождения кредитора/должника.

 

Срок

 

Либо в договоре, либо вытекает из существа обязательства, либо

Досрочное исполнение

1) в интересах должника – не обязан исполнять до истечения срока

2) обе стороны – и должники, и кредиторы – при купле-продаже, например,

 

Если срок имеет существенное значение – лучше зафиксировать в контракте. В противнос случае придётся выяснять, в чьих интересах он установлен.

 

В англосаксонской системе есть сделки на срок.

 

В результате нарушения:

Убытки от просрочки: мораторные («мора» - просрочка)

Если форс-мажор наступил после истечения срока исполнения – сторона не освобождается от ответственности («просрочка увековечивает обязательство»).

 

В РФ есть просрочка кредитора. Пример:

 

ФОБ – продавец считается исполнившим обязательства после погрузки на судно, которое должен предоставить покупатель. Если покупатель судно не предоставит – он в просрочке.

 

Право должника, исполнившего обязательство, предоставления документа, подтверждающего исполнение обязательства

 

Романо-германская ответственность

1) долевая

2) совместная (ко всем сразу)

3) солидарная

 

Англо-американская ответственность

1) joint

2) several

3) joint and several

 

Если в договоре несколько сторон – презумпция солидарной ответственности.

 

Прекращение обязательств

1) новация

2) прощение долга

3) зачёт требований

a. только однородные требования (деньги-деньги, обувь-обувь)

b. наступление срока исполнения обязательства

4) передача предмета на хранение в депозитное учреждение (кредитор уклоняется, не знаешь, кому платить)

 

Принудительное исполнение (противоположные интересы)

1) англо-американская система – в первую очередь материальные убытки. А исполнение в натуре – КАК ИСКЛЮЧЕНИЕ (когда СУД признает, что компенсация убытков результата должного не даст)

2) Романо-германская система –

 

Вина

1) умысел

2) грубая неосторожность

3) лёгкая вина (повышенная вина – вина при отношении к чужим вещам как к собственным)

 

Невозможность исполнения по ГГУ

1. объективная
2. субъективная

 

Форс-мажор – ФГК (только назвали). А что включается сюда – определяется судебной практикой. Так что может быть по-разному. Но, по крайней мере, должно быть 2 аспекта

1. непредотвратимость

2. непредвиденность

 

 

Ответственность ЮЛ

Обязательность договора подтверждается тем, что на нарушившую сторону возлагается ответственность.

 

Ответственность различна в разных системах

1) англо-американская система – ДЕНЬГИ (долг) – а в натуре исполняют только в случае исключения

2) континентальная система – исполнение в натуре

 

Ответственность имеет целью не наказать! А восстановить нарушенный баланс – который был установлен в договоре сторонами. Главная идея – поставить сторону в положение, в которой она находилась бы, если бы договор был исполнен.

 

Это называется ЗАЩИТА ПОЛОЖИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА

 

А вот ЗАЩИТА ОТРИЦАТЕЛЬНОГО ДОГОВОРНОГО ИНТЕРЕСА – это случай, когда также восстанавливают равновесие. Но не при нарушении – а когда договор признаётся недействительным. Защищается негативный интерес – сторона должна быть поставлена в положение, когда договор ещё не был заключён. Идея – реституция.

 

Основания (сначала – для первого, потом – для второго случая)

1) нарушение

2) действия, которые привели к недействительности договора

 

Встаёт вопрос – а справедливо ли давать стороне то, что она не получила бы (упущенная выгода) – ведь получается, что платим за намерение.

 

Favor contractus – поддержание тех положений, которые поддерживают сам договор.

 

Основной вопрос – размер возмещения убытков. Как их считают? По-разному

1) континентальная система (романо-германский подход) – убытки делятся на

a. положительный ущерб (damnum emergens) – расходы, которые были произведены

b. упущенная выгода (lucrum cessans) – прибыль, которая должны была быть получена при надлежащем исполнении договора

2) англо-американская система

a. normal damages – результат обычных обстоятельств (убытки, которые нарушитель мог предвидеть при заключении договора) – здесь, как видно, не используют категорию причинной связи. ВОЗМЕЩАЮТСЯ ВСЕГДА

b. special damages – возникают из особых обстоятельств, о которых известно должнику. НЕ ВОЗМЕЩАЮТСЯ (иначе будет неопределенность и хаос)

 

Отчего разные подходы? Да на континенте народ мозгами думает – теории выводит. А американцам попроще нужно – они практики.

 

Убытки (деление возникло во Франции)

1) прямые – находятся в прямой причинной связи с нарушением договора[7]

2) косвенные – находятся в причинной связи, но не прямой (а более отдалённой)

 

В англо-американской системе убыток должен быть ОПРЕДЕЛЁННЫМ (должен наступить) – чтобы не возмещать то, чего нет! Не возмещаются расходы, которые могут возникнуть в будущем. Данный критерий связан с вероятностью возникновения ущерба (подготовилась ли фирма к перепродаже товара и т.д.)

Итак, мы отметили 2 критерия (в англо-американской системе)

1) предвидимость

2) определённость

 

2 особых момента англо-американского права:

Mitigation of damages – обязанность уменьшить убытки при возможности. Суть: истец не имеет права на возмещение тех убытков, которых он мог бы избежать (avoidable loss) своими разумными действиями. Правило сформулировано в Hudley vs Taxon Valley в середине 19 века. Duty to mitigate – неправильно! Ведь каждой обязанности должна противостоять санкция и право. А тут нет (по Комарову). Стимул к возмещению – расходы по собственному возмещению тоже компенсируются.

 

Второй момент – необходимо учитывать то, что ПРИОБРЕЛА невиновная сторона (не получил товар – зато сэкономил на разгрузке и фрахте и т.д.)

 

В континентальном праве

1) просрочка кредитора или другие действия кредитора – уменьшают убытки, подлежащие возмещению (обоснование – наличие причинной связи, каузы – то есть опять круто теоретически обосновывают)

Исчисление убытков в этой ситуации

1) конкретные убытки – разница между ценой, указанной в договоре и ценой по заменяющей сделке (которую осуществили во избежание дальнейших убытков)

2) абстрактные убытки – имеет значение не цена договора, а рыночная цена (формула разницы цен) – это тоже записано в ГК!!! Решение данного вопроса – вопрос факта

 

Указано в Венской конвенции о международной купле-продаже товаров! Там проводится различие по системам права.

 

Выделяют также «потерю шанса заработать». Пример: предприниматель, который едет участвовать в конкурсе (на получение заказа), в результате отмены рейса задерживается. Суд МОЖЕТ присудить возмещение в зависимости от шансов этого перца.

 

Предмет и система ГТПЗС

Одна из наиболее важных отраслей частного права. В СССР не было частного права вообще. Да и базы для подобного регулирования не было (так как не было соответствующих отношений).

 

Метод ГТПЗС – диспозитивный. Диспозитивность – свобода договора (то есть свобода сторон в определении прав и обязанностей). Плюс это всегда отношения «по горизонтали» (то есть между равными субъектами).

 

Торговое право – отрасль, регулирующая те же имущественные отношения, но не между всеми субъектами, а между профессиональными предпринимателями.

 

Выделение гражданского и торгового права характерно не для всех государств!!! Поэтому оно в значительной мере условно. Оно имеет место в странах континентальной системы права. Называется данное явление «дуализм гражданского права». В середине 20-го века появились предложения отказаться от дуализма, так как дополнительные инструменты для предпринимателей были не нужны на том уровне. А сейчас всё круче и быстрее. Необходимость создания новых норм, которые бы защищали более слабую сторону – потребителя. Вот теперь государства и отказываются от специальных актов. Но никто не отменяет само особое регулирование!!!

 

Соотношение норм ГП и ТоргП в правовых системах, где имеет место дуализм. Помни: специальные нормы имеют приоритет перед общими + применяются только если нет общего регулирования.

 

Принципы ГТПЗС:

1) Равенства всех перед законом

a. относительно власти, имущественного положения

b. относительно пола

c. (NEW) относительно государства

2) Свободы и неприкосновенности частной собственности[1]

3) Свободы договора[2] (эти 3 принципа – классические, без них никуда)

4) Добросовестности (признаётся не всеми)[3]

Источники (форма выражения права) ГТПЗС

Принято разделение систем права на

1) Континентальную – верховенство закона[4]. «Система писаного права».

2) Англосаксонскую – сила прецедента[5]. «Система неписаного права».

3) Мусульманскую (опция)

4) Социалистическую (опция)

 

Роль обычая как источника права. Во многих странах обычай имеет приоритет над нормами писаного права. Часто обычай действует в качестве «default rule». Особенно сильны обычаи в международной торговле. На этом уровне идёт работа по унификации обычаев. Наиболее яркий пример – ИНКОТЕРМС.

 

Унификация ещё не на достаточно высоком уровне.

 

Континентальная правовая система

 

Франция

 

Гражданский кодекс 1804 года (30 марта). Действует до сих пор. Институционная структура. 3 института:

1) о лицах

2) об имуществе

3) о приобретении права собственности

 

Центральное место принадлежит частной собственности. Главное – создать комплекс средств по защите этой самой частной собственности.

 

Язык кодекса – очень точный и чёткий. Кодекс распространился на территории Западной Европы, даже за её пределами!!! Это

1) США (штат Луизиана)

2) Канада (Квебек)

3) Латинская Америка (Доминиканская республика, Боливия, Гондурас)

 

Торговый кодекс. Нормы, обычаи, обыкновения в торговле. Отражал французскую специфику. Считалось, что в торговом праве слишком много специфики – нужно создать отдельный кодекс. ТорК содержит специальные норм, а ГК – общие. Отсюда при коллизии применяем ТорК. На данный момент действует Торк 2000 года (так и называется).

 

Естественно, сохраняется множество других источников.

 

Судебная практика. Официально не является источником права. Более того, судья обязан выносить решение по конкретному делу (и это решение не является обязательным для других судов). Если судья не находит норму закона – должен применить аналогию закона, а если и её нет – аналогию права.

 

Обычай. Признаётся источником права. На него ссылается и закон. В ряде случаев обычай имеет приоритет над диспозитивной нормой.

 

Германия

 

Система кодифицированного права. Кодексы стали называть у нас «уложениями».

 

ГГУ (BGB) – принято в 1896 году. Вступило в силу в 1900 году. Одновременно приняли и Торговое уложение. Предшествовала длительная подготовительная работа (почти 20 лет мучений). В целом, ГГУ исходит из тех же принципов, что и кодекс Наполеона. Но создан он был через 100 лет – поэтому есть много нового! Сформулировали отказ от принципа неприкосновенности частной собственности. Та<