Понятие и значение договора.

Договор наряду с законодательными установлениями представляет собой важнейшее средство регулирования гражданско-правовых отношений. Заключение договора ведет к установлению юридической связи между его участниками. Издание законодательных актов, определяющих правила поведения для определенных лиц, само по себе не порождают взаимоотношений между ними. Тогда как заключение договора влечет возникновение конкретного отношения между двумя или несколькими субъектами. Договор выполняет функцию формирования правовых связей между определенными лицами.

Договор не только создает взаимодействие между субъектами, но также определяет требования к порядку и последовательности всех совершаемых действий участниками договорных отношений. Таким образом, договор выполняет регулирующую функцию - предусматривает правовой режим поведения лиц в рамках возникшей связи.

Следует иметь в виду, что сам термин "договор" - многозначен. Так, договор - это, прежде всего юридический факт, относящийся к правомерным действиям, направленным на достижение определенного правового результата (установление, изменение, прекращение гражданских прав и обязанностей). Под договором также понимается само обязательственное правоотношение, возникшее из соглашения сторон (например, договор купли-продажи). Наконец, под договором понимается сам документ, то есть письменный текст соглашения.

Договор - это наиболее распространенный вид сделок. Односторонние сделки, которые не относятся к договорам, распространены мало. В соответствии с этим к договорам применяются общие для всех сделок правила. В частности, речь идет об условиях действительности сделок, о форме сделок и т.д.

Как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт. Однако этот волевой акт обладает присущими ему специфическими особенностями. Он представляет собой не разрозненные действия двух или более лиц, а единое волеизъявление, выражающее их общую волю. Для того чтобы эта общая воля могла быть сформирована и закреплена в договоре, в ст. 421 ГК сформулирован принцип свободы договора.

В соответствии с указанным принципом граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Это значит, что по своему желанию они могут либо заключать, либо не заключать договор. Понуждение кого-либо к заключению договора возможно лишь в порядке исключения и только в случаях, прямо предусмотренных ГК, иным законом или добровольно принятым на себя обязательством. Так, в качестве примера добровольно принятой на себя обязанности заключить договор может служить заключение предварительного договора. Что касается обязательности заключения договора, вытекающей из нормативных актов, то в качестве примера можно привести "Закон о поставках для федеральных государственных нужд", по которому поставщики, обладающие монополией на производство отдельных видов продукции, могут быть понуждены к заключению договора на поставку для федеральных государственных нужд.

Принцип свободы договора заключается также и в том, что стороны могут заключить любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, однако не противоречащий общим принципам и началам гражданского законодательства. При этом стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом. Или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Наконец, свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий договора. Как следует из п. 4 ст. 421 ГК, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом. В случаях, когда условие договора предусмотрено диспозитивной нормой (которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. Так, п. 1 ст. 616 ГК установил правило, по которому арендодатель обязан за свой счет производить капитальный ремонт, переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом. Таким образом, при заключении конкретного договора стороны могут прийти к соглашению, что капитальный ремонт будет производить сам арендатор. Если же такое соглашение будет отсутствовать, то условие договора будет определяться диспозитивной нормой. Если условие договора не определено соглашением сторон или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Содержание и форма договора.

Как известно, любой договор состоит из определенной совокупности условий, в которой закреплены права и обязанности сторон. Совокупность этих условий и называется содержанием договора. Условия договора делятся на три группы:

- существенные

- случайные

- обычные.

К существенным относят условия, которые необходимы для того, чтобы договор считался заключенным. Существенные условия также можно классифицировать на три группы:

1) условия о предмете договора;

2) условия, которые названы в законе или правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

3) все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Предметом договора обычно являются какие-то вещи или определенные действия, которые должна совершить другая сторона. Это могут быть как юридические, так и фактические действия.

К числу условий, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые относится, например, страховой риск для договора страхования.

Обычные, это условия, которые на практике включаются в содержание данного договора, однако их отсутствие не влияет на действительность договора. Например, обычно в договор поставки включается условие о неустойке за неисполнение договора. Как правило, они предусмотрены диспозитивными нормами.

Наконец, случайные - это условия, которые обычно не характерны для данного договора, однако если стороны согласились на их включение в договор, они становятся юридически значимыми.

Как следует из ст. 427 ГК, в договоре может быть предусмотрено, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего типа, и опубликованных в печати. Как следует из текста этой статьи, примерные условия не являются для сторон обязательными, они применяются ими добровольно, однако могут учитываться судом в качестве обычаев делового оборота.

Поскольку договор является разновидностью сделки, то к форме договора применяются все правила, установленные для форм сделки. В частности договор может быть заключен в устной, простой, письменной или нотариальной форме. Для некоторых видов договора предусмотрена также регистрация в государственных органах.

Следует иметь в виду, что письменная форма имеет ряд разновидностей. Так, наиболее распространенной разновидностью письменной формы считается документ, подписанный обеими сторонами. Письменная форма также считается заключенной, если предложение заключить договор, было направлено в письменной форме, и было принято путем совершения фактических действий по выполнению предложенных условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ и т.д.).

Договор в письменной форме может быть заключен путем обмена письмами, телеграммами, факсами и иными средствами связи. В этом случае необходимо достоверно установить, что договор исходит от стороны по договору или, другими словами, требуется наличие подписи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны договора. Особые сложности возникают при использовании электронно - цифровой подписи, то есть подписи в виде определенного набора цифр. Для договора займа письменная форма считается соблюденной, когда выдана расписка или ценная бумага (вексель, облигация), договор хранения - расписка или жетон.

В отношении между гражданами и юридическими лицами часто применяются типовые бланки, которые используются для заключения письменных договоров. Такие бланки позволяют ускорить процесс заключения договоров, однако наличие таких бланков не означает, что в них нельзя вносить изменения (добавлять какие-то пункты или наоборот вычеркивать). Если согласованы все существенные условия, то такой договор будет действительным.

От типовых бланков следует отличать типовые формы договоров, утверждаемые Правительством Российской Федерации. Условия таких договоров являются обязательными для сторон, и внесение в него каких-либо изменений и дополнений влечет недействительность таких договоров.

Классификация договоров.

Договоры могут классифицироваться по различным основаниям. По моменту возникновения прав и обязанностей договоры подразделяются следующим образом. В тех случаях, когда для заключения договора достаточно только соглашения сторон по всем существенным условиям (ст. 432 ГК), договор является консенсуальным. Таких договоров большинство (купля-продажа, имущественный найм, подряд и т.д.).

В ряде случаев договоры признаются заключенными лишь в момент совершения действия по передаче предмета договора, происходящего на основании ранее достигнутого соглашения. Такие договоры носят название реальных (договор займа).

Договоры могут быть возмездными и безвозмездными.

Подавляющая часть гражданско-правовых договоров является возмездными, что обусловлено использованием товарно-денежной формы. Возмездность договора означает, что имущественному предоставлению со стороны одного контрагента соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента (по договору имущественного найма, например, наймодатель обязан передать нанимателю во временное пользование индивидуально определенную вещь, за что наниматель обязан уплатить вознаграждение - наемную плату). При предоставлении каждой стороной равноценного имущества возмездность приобретает характер эквивалентности.

При заключении безвозмездных договоров одна сторона совершает какое-либо действие в пользу другой, не получая вознаграждения (например, по договорам дарения, безвозмездного пользования).

Некоторые договоры в силу закона могут быть как безвозмездными, так и возмездными (поручение, хранение, заем). Деление договоров на возмездные и безвозмездные имеет значение, в частности, для решения вопроса об имущественной ответственности сторон. Ответственность лица, не извлекающего из договора материальной выгоды, в некоторых случаях менее строгая, чем ответственность стороны, заключающей договор в своем интересе. От такого лица нельзя требовать, чтобы оно производило расходы по принятию особых мер предосторожности, на охрану имущества и т.п. Так, хранитель по безвозмездному договору хранения, заключенному между гражданами, обязан заботиться о переданном ему на хранение имуществе не больше, чем он заботился бы о своем собственном имуществе.

В зависимости от соотношения прав и обязанностей договоры могут быть односторонне или двусторонне обязывающими. В первом случае, у одной из сторон есть только право, а у другой - только обязанность. В качестве примера можно привести договор займа, в котором у заимодавца есть право требовать возврата долга, а у заемщика есть обязанность возвратить долг.

В двусторонне обязывающих договорах у каждой из сторон есть одновременно и права и обязанности. Так, например, в договоре купли-продажи продавец обязан передать покупателю вещь и одновременно имеет требовать уплаты определенной денежной суммы, а покупатель обязуется уплатить денежную сумму и имеет право требовать передачи вещи.

По общему правилу, право требовать исполнения по договору имеет нотариат, однако возможны ситуации, когда такое право возникает у лица, не участвовавшего в заключении договора. Подобные договоры называются договорами в пользу третьих лиц. Так, в соответствии со ст. 785 ГК по договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его получателю груза, который и будет в данном случае третьим лицом.

Законодатель защищает интересы третьего лица по договору. С этой целью установлено, что с того момента, когда оно выразит намерение воспользоваться своим правом по договору, стороны могут воспользоваться правом расторгнуть или изменить заключенный договор только с согласия третьего лица. Если же третье лицо откажется от права, предоставленного ему по договору, то кредитор может сам воспользоваться своим правом.

Договоры также классифицируются на основные и предварительные.

Суть предварительного договора, который должен обязательно предшествовать основному, состоит в том, что стороны обязуются в будущем заключить соглашение о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на обусловленных предварительным договором условиях.

Функция предварительного договора состоит в планировании деятельности его участников. Предварительный договор может быть заключен как между юридическими лицами, так и между гражданами.

Содержание предварительного договора включает в себя следующие условия. Прежде всего, в тексте предварительного договора должно быть указано наименование основного договора, который будет заключен и названы стороны. Например: "Стороны согласились со следующими условиями основного договора купли-продажи. Закрытое акционерное общество X выступит в качестве продавца, а общество с ограниченной ответственностью Y в качестве покупателя". Если договор прямо не предусмотрен действующим законодательством, то его сущность должна быть объяснена с указанием, кто из сторон выступает в качестве кредитора и должника.

В предварительном договоре также должен быть указан предмет основного договора. Так, если это кредитный договор, то предметом будет размер суммы кредита, если речь идет о договоре поручения, то необходимо раскрыть характер поручаемых юридических действий и т.д.

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Так, если основной договор о купле- продаже жилого дома должен быть нотариально удостоверен, то и предварительный договор подлежит нотариальному удостоверению. Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора делает его недействительным.

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в котором стороны должны заключать основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор, а также по другим основаниям, вытекающим из гражданско-правовых отношений.

Если одна из сторон уклоняется от заключения договора, то другая сторона вправе обратится в суд с требованием о принуждении заключить договор. Кроме того, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения основного договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Размер убытков доказывается потерпевшей стороной и включает ущерб расходы, произведенные или которые будут произведены для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества, а также упущенную выгоду. То есть неполученные доходы, которые потерпевший мог бы получить при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было бы нарушено.

Определенной спецификой обладают так называемые договоры присоединения, под которыми понимаются договоры, условия которых определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом, т.е. по принципу все или ничего.

Поскольку в договорах присоединения одной стороной обычно выступает коммерческая организация, а другой - потребитель- сторона долее слабая, то ГК предоставляет присоединившейся стороне право расторжения или изменения заключенного ею договора, если этот договор оказывается невыгодным по сравнению с обычно заключенными договорами. Для этого в законе установлены следующие основания: в договоре содержатся условия, которые лишают сторону прав, обычно предоставляемых по договору такого рода, исключают или ограничивают ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержат другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она, исходя из разумно понимаемых интересов, не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.

Указанное правило знает и ограничения. Так, если присоединившейся стороной является предприниматель и сам договор связан с осуществлением такой деятельности, присоединившаяся сторона не вправе требовать расторжения договора, если будет доказано, что эта сторона знала или должна была знать условия, на которых заключила договор.

Заключая договор, стороны обычно действуют в собственных интересах и соответственно права и обязанности из заключенного договора возникают у сторон этого договора. Однако возможны ситуации, когда одна из сторон, вступая в договор, действует в интересах третьего лица и именно у последнего возникает из договора определенное право. В качестве примера можно привести договор банковского вклада, открытого на имя третьего лица (обычно ребенка), или договор страхования жизни, в котором в качестве лица, имеющего право на получение возмещения при наступлении страхового случая является третье лицо.

Особое значение имеют так называемые публичные договоры, которыми признаются договоры, заключенные коммерческой организацией и устанавливающие ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказании услуг, которые такая организация должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одного лица перед другим в отношении заключенного договора, кроме случаев, предусмотренных законом или иными нормативными актами /например, организация специальных магазинов для ветеранов/. Правительство может принимать в случаях, предусмотренных в законе, Правила, которыми стороны обязаны руководствоваться при заключении и исполнении публичных договоров. Эти Правила могут принимать форму типовых договоров, положений и т.д.

Перечень публичных договоров, указанных в ГК, является примерным. Публичный договор может заключаться как с гражданами, так и с юридическими лицами. Таким образом, понятие публичных договоров шире, чем понятие договоров, на которые распространяется закон «О защите прав потребителей», поскольку в последнем случае договоры на оказание услуг заключается только с гражданами и соответственно нормы этого закона не распространяются на предпринимателей /как физических, так и юридических лиц, приобретающих продукцию, товары для предпринимательских целей, а также на юридических лиц, приобретающих товары или использующих результаты работ для удовлетворения собственных нужд, даже если они были приобретены в сфере бытового обслуживания или розничной торговли/.

Закон не допускает возможности отказа коммерческой организации от предоставления потребителю определенных товаров, услуг выполнения для него соответствующих работ. Необоснованное уклонение такой организации от заключения публичного договора влечет за собой неблагоприятные последствия, которые заключаются в том, что другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключении договора. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с постановлением Пленума Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 1 июля 1966 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Разногласия сторон по отдельным вопросам публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации.

Заключение договоров.

Для того чтобы договор породил права и обязанности сторон, он должен быть заключенным, то есть стороны должны достигнуть соглашения по всем существующим условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Заключение каждого договора начинается с того, что одна из сторон обращается к другой стороне с предложением (офертой) о заключении договора. Другая сторона соглашается (акцептует) это предложение. Если она выдвигает иные условия, то это означает отказ от первоначального предложения и в то же время новое предложение; первоначальные оферент и акцептант как бы меняются ролями.

Однако не любое предложение вступить в договор может быть признано офертой. Для того чтобы отвечать свойствам оферты оно должно быть, во-первых, достаточно определенным и, во-вторых, выражать намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (п. 3 ст. 435 ГК РФ).

Предложение о вступлении в договор может быть обращено не только к определенному лицу или к определенному кругу лиц, но и быть адресованным неопределенному кругу лиц. Такого рода оферту именуют "публичной офертой". Для того чтобы быть признанной в качестве таковой, она должна содержать все существенные условия договора и из нее должна усматриваться воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в оферте условиях с любым, кто отзовется на его предложение (п. 2 ст. 437 ГК РФ).

Чаще всего публичная оферта имеет место в тех случаях, когда предложение заключить договор доводится до сведения публики посредством объявлений, афиш, торговых каталогов, рекламной, маркетинговой деятельности и т.п. Однако точно таким же способом может доводиться до публики и такое предложение о вступлении в договор (например, договор продажи), которое не обладает признаками, закрепляемыми законом за офертой. В этих случаях в подобных предложениях надлежит усматривать не оферту, а предложение к офертам.

Именно так квалифицируются такие предложения в п. 1 ст. 437 ГК РФ: "Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Полученную адресатом оферту лицо, которое ее направило, не может отозвать в течение срока, установленного для акцепта. Иное может быть оговорено в самой оферте либо может вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта о ее принятии (п. 1 ст. 438 ГК РФ). При этом не всякое заявление или иное поведение адресата оферты (акцептанта), выражающее соглашение с офертой, является акцептом. Так, молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ на оферту, который имеет целью выступать в качестве акцепта, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения предложенных условий, считается отказом от акцепта и новой офертой (ст. 443 ГК). Из этого следует, что если оферент, получивший на свою оферту акцепт с оговорками, не выразит в четкой форме своего согласия на такие оговорки, то договора нет.

Акцептом считаются и действия по выполнению указанных в оферте условий, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте. Подобные действия должны совершаться лицом, получившим оферту, в срок, который установлен для ее акцепта. К их числу относятся отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей денежной суммы.

Адресат, желающий акцептировать полученную оферту, связан указанным в ней сроком; отправление акцепта после указанного в оферте срока ее действия не производит юридических последствий для оферента.

Получение акцепта с опозданием оценивается с учетом того, своевременно ли отправлено извещение об акцепте. Своевременность определяется на основе сопоставления момента отправления и момента получения оферты. Моментом отправления акцепта следует считать дату, указанную на почтовом штемпеле, если речь идет о почтовой пересылке, дату и время, указанные в телеграмме, если применялась телеграфная связь, либо дату и время независимо от отправителя, обозначенные в сообщениях, полученные посредством использования иных средств связи.

Акцепт, направленный своевременно, но полученный с опозданием, не признается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит акцептанта о получении акцепта с опозданием (ч. 1 ст. 442 ГК). Другими словами, молчание оферента, получившего акцепт с опозданием, понимается как принятие акцепта.

Если оферент, с опозданием получивший извещение об акцепте, немедленно известит акцептанта о принятии акцепта, то договор считается заключенным (ч. 2 ст. 442 ГК).

Новый гражданский кодекс предусматривает возможность заключения договора на торгах. При этом договор заключается с лицом, выигравшим торги. На основе торгов заключаются договоры, предметом которых является продажа вещей или прав. Договор может заключаться на торгах, как по воле сторон, так и в случаях, прямо указанных в законе. Так, на торгах реализуется заложенное имущество.

В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи, обладатель имущественного права или специализированные организации. Такие организации выступают на основании специального договора с собственником. Торги проводятся либо в форме аукциона, либо конкурса. Форма проведения определяется собственником продаваемой вещи или обладателем реализуемого права, если иное не предусмотрено законом. Выигравшим конкурс признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором, предложило лучшие условия, а выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и конкурсе допускается участие любого лица. В закрытом аукционе и конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Извещение о проведении торгов, если иное не установлено законом, должно быть сделано организатором не позднее, чем за тридцать дней до их проведения.. Оно должно содержать сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определения лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене. Если предметом проведения торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставленный для этого срок. Организатор торгов, если иное не предусмотрено в законе или извещении о проведении торгов, вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее, чем за три дня до наступления даты его проведения, а конкурса - не позднее, чем за тридцать дней до его проведения. Если указанные сроки были нарушены, то организатор торгов должен возместить участникам реальный ущерб. Что касается организатора закрытого конкурса или аукциона, то он обязан возместить приглашенным участникам реальный ущерб независимо от того, в какой срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Закон возлагает на участников торгов обязанность внесения задатка в размере, в сроки и в порядке, которые указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату, он возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязанности по заключенному договору.