Коллизионные нормы, формулы прикрепления

 

Коллизионная норма-норма отсылочного характера, указывающая, право какого государства подлежит применению к общественным отношениям

Например в ГК ГФ, например ст.1223 к обязательствам из неосновательного обогащения применяется право страны, где обогащение имело место.

Коллизионная норма –не единственная норма отсылочного характера, но иные нормы отсылочного характера играет роль вспомогательную, тогда как коллизионное право составляет «костяк» международного частного права. В международном частном праве коллизионная норма состоит из объёма коллизионной нормы- части коллизионной нормы где содержится указание на регулируемые отношения, коллизионная привязка- указание на применимое право. Также называют коллизионными принципами, наиболее значимые называются формы прикрепления.

Не всегда можно выделить чётко объём и привязку. Например ст 1210 в которой нельзя выделить объём и привязку.

Объём-гипотеза

Привязка- диспозиция

В литературе содержится точка зрения, что санкция находится в нормах иправа к которым отсылает статья.

Например в случае неправильного применения права в случае выбора сторон- недействительность сделки.

Изначально существовала теория двухзвенной правовой нормы. (правило поведения условия его применения), санкция- последствие неприменения права – ТГП смотреть.

Виды коллизионных норм:

Исходя из того в каких источниках содержатся

Международно-правового характера

Национальные

Деление коллизионных норм

На двустрононние нормы не закрывают перечень стран, в которых право может применяться, например 1223ГК

и односторонние – указывается конкретная правовая система - нормы о ьезвестномм отсуствии лица -1200

Отсылка в целом к правовой системе.

Деление норм на

Императивные

1202 ГК Личный закон юридического лица

Диспозитивные

Автономия воли сторон 1210, 1211

Альтернатиыне

Ст 1221ГК.

Также по степени приоритетности

Общие

Специальные нормы

Исходя из характера самой привязки

Коллизионная норма может включать только один объём, но несколько ипривязок. Есть статьи, которые содержат несколько норм. Например ст. 1200ГК

2. Основные формулы прикрепления.

Наиболее значимые коллизионные привязки

Личный закон физического лица (lex personalis). В СООТВЕСТВИИ с личным законом определяется правоспособность указанного лица, возникновение, объём. Дееспособность, вопросы её возникновения и прекращения вопросы трудовой и семейной правосубъектности. Ещё в Кодексе Бразилии 1948 году указывалось что право лица относительно носимых вещей подчиняется личному закону.

В мире есть два варианта применения:

Закон гражданства (lex patria) -46% стран. Гражданство отражает правовую связь лица с государством. Лёгкость подтверждения- паспортом. Минусы: лица без гражданства, а также может быть двойное гражданство, есть ситуация, когда человека два паспорта и государтсва не заключали договора об отказе от гражданства: гражданин России и Израиля. Лицо приехало в третью страну. Какой закон применять? В каждом штате своя правовая система в США. Необходимо в каком щтате человек проживает.

 

Закон местожительства (домицилия) (Lex domicile)- снимаются проблемы связанные с недостатками закона о гражданстве. Говорит о реальной связи с правопорядком государства, в котором лицо проживает.

Недостатки: нет единого понимания о чём идёт речь. Что такое местожительства. В российском праве – место постоянного или преимущественного проживания. В США – иной критерий домицилия - субъективное отношении к стране как к своей родине. Есть закон домицилия и закон по усмотрению. (В США 50 штатов).

Практические примеры:

Например, человек родился в Индии, умер, вопросы о наследовании страна домицилия, выяснилось его отношение к своей родине. Суд посчитал, что домицилий сохранился.

Las Vegas- Быстрые браки по желанию лиц.

Этот брак считается действительным на территории штата Лас-Вегас, США и всего мира.

Чтобы заключить брак нужно быть домицилированным на территории Лас-Вегаса в течение 24 часов

Нет единого понятия домицилия

Проблема доказательства домицилия.

Личный закон юридического лица (lex socailitalies) – указывает на организационно правовую форму на то, что может выступать от имени юридического лица. Единого варианта определения нет

1. Закон инкорпорации (места учреждении) Россия, США, Великобритания.

Закон местонахождения юридического лица (закон осёдлости). Где постоянно действующий орган управления- там и юридическое лицо. (например, правления акционерного общества).

1. Закон места осуществления основной деятельности (закон центра эксплуатации).

Например, компании зарегистрированные в Англии работали в Егоипе до введения в гражданское прво египта норм об основном месте деятельности

 

Закон местонахождения вещи регулирует характер, объём, содержание прав на какое-т либо им-во.

Закон места совершения акта lt[ lociactus)

Закон места заключения брака

Закон места причинения вреда

Закон места совершения брака.

 

Закон страны суда lex fori) предполагает использование судом собственного правопорядка при разрешении каких-либо вопросов. часто меняется на одностороннюю коллизионную норсму

Право, избранное сторонами (lex volutatis).

Право. Наиболее тесным образом связанное с отношением.

Появилось в середине 20 века, в настоящее время является общим для российского МЧП (п. 2 ст. 1186).

Проблема применения коллизионных норм.

 

Материально-правовые нормы внутреннего права, к которым отсылают коллизионные нормы. П.3 ст 1186- материальная норма МЧП. Применяются на всех этапах.

Проблемы применения коллизионных норм

Интерлокальные

Интертемпоральные коллизии

Проблема хромающих отношений

Проблема сверхимперативных инорм

Метод обратной отсылки.

Нет единого понимания коллизий.

Что нужно выяснить:

Какие отношения рег-ся?
далее- толкование понячтий

Нахождение коллизионных норм

Проблема в понимании природы отношений.

Например вексель с точки зрения российского права- строго формальная ценная бумага.

В Англии – любые расписки считаются векселем.

Россия- место действия. Послужившего основанием для причинения вреда- мест причинения вреда.

США- место причинения вреда- по месту наступления последствий.

Ст.1187 ГК регулирует квалификацию юридических понятий.

Толкование понятий в соответствии с российским правом.

Если юридические понятия неизвестны российскому праву известны в ином словесном обозначении или с иным наименованием,содержанием и не могут быть растолкованы по российскому праву применяются нормы иностранного права.

Проблема, связанная с существованием первоначального коллизионного вопроса.

Далее- самостоятельная работа по МЧП.

Поиск дополнительных коллизионных привязлк, имеющихся в российском праве. Составить максимальное количество коллизионных привязок.

 

ЭТАПЫ:

1. Применение материально-правовых норм МЧП

2. Применение коллизионных международных норм

3. Применение норм материального права (?)

4. Если нет - национально правовые коллизионные нормы МЧП

5. Далее - нормы внутреннего материального права

6. На всех этапах происходит столкновение с проблемами, неясностями, неточностями.

Проблемы применения права и толкования понятий.

Проблема коллизии квалификации скрытых коллизий кумуляция расщепления коллизионных норм, хромающие отношения, обратная отсылка, отсылка к праву третьего госва интертемпоральные коллизии, интервокальные коллизии.

Проблема квалификации отношений и толкований понятий.

Проблема акцепта с изменениями- незначительные изменения в акцепте.

Проблема векселя- строгая установленная форма. Вексельная метка- наименование векселя. В английском праве любая долговая расписка- вексель.

Отрицательный правопорядок- ситуация, в которой ни один правопорядок не является компетентным по поводу рассмотрения спора.

Варианты:

1. Квалификация и толкование по национальному праву.

2. Использование для квалификации и толкования иностранного права.

3. Основание применения иностранного права- коллизионная норма.

Два варианта квалификации: предварительный и повторный.

Проверка правильности квалификации и толкования.

В рамках последующей квалификации необходимо «менять» право, подлежащее применению.

Теория автономной квалификации.

Рассматривая спор судья должен выяснить понятия, квалификации в национальном и МП и на основе обобщённых понятий осуществлять рассмотрение дела.

Долгове время вопрсо о квалификации и толковании был сферой научных исследований. В ГК лишь недавно появились нормы связанные с квалификацией юридических понятий 1187.

Речь идёт только о квалификации и толковании понятий. Для квалификации отношений данные правила можно использовать по аналогии закона.

Ст. 1187 предлагает осуществлять толкование понятий в соответствии с российским правом. Если понятие неизвестно российскому праву, известны с иным назначением содеражнием, может быть применено иностранное право. Проблема «хромающий отношений». Проблема «коллизии понятий и коллизии квалификаций. Проблема скрытых коллизий.

Адаптация коллизионных норм

Проблема кумуляции коллизионной привязки и расщепления коллизионных привязок. Предварительный коллизионный вопрос. Адаптация- пример английская подданная усыновила ребёнка но у неё оказался и родной. Переехала на ПМЖ В Германию. По немецкому праву наследуют рано и приёмные и родные, по английскому и родные и приёмные дети наследуют не одинаково. Приёмный ребёнок не будет наследником 1-ой очереди.

Проблемы кумуляции проблема технического харакетра. Применение права разных государств на основе различных коллизионных привязок. Расщепление проблема связанная с применением разных правопорядков на основе одной коллизионной привязки. Закон местонахождения вещи (например. Предприятие как имущественный комплекс).

Проблемы установления содержания и применения иностранного права.

Иностранное право для российского толкователя воспринимается как система права.

В англосаксонском праве иностранное право воспринимается как юридический факт, лежащий в основе субъективного права лица. В англосаксонском праве сами строны должны доказывать содержание иностранного права в обоснование своих притязаний. Неправильная интерпретация норм иностранного права, если нет процессуальных нарушений не является основанием для отмены судебного решения. Если суд будет способствоать установлению содержания норм иностранного права, то это процессуальное нарушение. Во Франции содержание норм также устанавливается сторонами, суд может самостоятельно применить положения норм иностранного права если эти нормы стали ему известны при профессионалной деятельности.

Ближе всего к Российском варианту положения немецкого права, где суд устанавливает содержание иностранного права.

Российский закон возлагает на суд максимальные обязанности по точности применения норм иностранного права.

Толкование, практика применения и доктрина.

В целях установления содержания норм иностранного права, суд может обратиться в иные компетентные органы в РФ или за рубежом или привлечь экспертов.

Установлено что стороны участвующие в деле могут предоставлять доказательстав содержания иностранного прав илми иным образом содействовать установлению содержания иностранного права.

В рамках предпринимательских споров суд может возложить обязанности по установлению содержания иностранного права на стороны. П3 ст 1191 ГК если содержание инсотарнного права не установлено, подлежит применению российского право.

Проблема обратной отсылки и отсылки к праву третьего го-ва.

«Дело форга» Во Франции умер промышоленник Форг по происхождению незаконнорожденный сын баварского князя.В отношении недвижимости – применять местонахождение наследства. Суд установил что в Баварском праве есть коллизионные нормы. Применять французское право.

 

Ф-----Б

 

В России Существует ст 1190 «Обратная отсылка» Любая отсылка к иностранному праву есть отсылка к материальному, а не к коллизионному праву, за исключением положений п.2 ст. 1190 «по вопросам правового положения физического лица может приниматься. Обратная отсылка ЧАСТИЧНО ПРИНИНИМАЕТСЯ. Возврат к российскому праву основан на предписаниях российского же права, через французское право. Дело рассматриваетсая одним и тем же судом. Обратная отсылка –renboy, вопрос о применении/неприменении иностранного коллизионного права.

К экзамену переписать статьи ГК РФ

Интертемпоральные коллизии. Коллизии, связанные с различием права по времени. Разные правовые системы, разные содержание права. Для англосаксонской системы возможна ситуация когда одна из сторон представит нормативные акты иностранного государства в недействующем виде. Для российской правовой системы это недопустимо.

Возможно применение недействующего права в РФ если суд относит регулирование отношений на стороны. (исключение)

Применение права несуществующего государства. После распада СССР источники права Союза применялись к общественным отношениям В РФ. При отсутствии противоречия с новыми законами. В англосаксонском праве возможно применение «права несуществующего гос-ва» Современная доктрина МЧП устанавливает, что необходимо найти право государства-преемника.

Проблема: например Чехословакия. Применяется норма права, наиболее тесно связанная.

Проблема Китая и Тайваня. Тайваньцы считают КНР захваченной мятежниками, КНР- сичтает таковым Тайвань.

СССР прошёл этап непризнания. В доктрине МЧП сложилась такая т.з рассматривать нормы права не в связи с дипломатическим отношением, а в связи с наличием атрибутов государтсвенности.

На территории РФ затем возникла проблема Чечни.

Была возможность признания формально независимости Чечни.

В 2008 году после неудачной попытки захвата Южной Осетии и Абхазии Россия их признала.07

В 2007 году было юридически закреплено признание юридических лиц, не получивших от России Признания. Опять возврат к ситуации, когда фактическое наличие государства. Проблемы применения и проблемы политической целесообразности.

Пределы применения иностранного права. Главный механизм разработанный за период существования МЧП – оговорка о публичном порядке

Нормы иностранного права не применяется, если её применение противоречит публичному порядку государства. «неопределённость» категории. «каучуковая» или «резиновая».

Ни одна правовая система не содержит понятия публичного порядка. В РФ используются термины (основы правопорядка) (публичный порядок).

Сложилось два подхода:

1. Позитивная концепция оговорки о публичном порядке

2. Французская

(франко-итальянская) Во французском праве в качестве публичного порядка установлены «наиболее важные нормы». Если нормы ностарнного права противоречат нормам

Негативная концепция оговорки о публичном порядке реализуется путём соотнесения не самой нормы иностранного права а последствий её применения, соотношения их с основными принципами права

Содержится в СКРФ, в ГК в ст.1193

Норма иностранного права в исключительных случаях не применяется когда последствия её применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичного порядка в РФ) в этом случае применяются нормы российского права. Отказ от применения норм иностранного права не может быть основан только на отличии политической правовой системы иностранного государства от России.

Например, неприменение АКТА О НАЦИОНАЛИЗАЦИИ СССР Францией, в связи с противоречием с ОСНОВНЫМИ НОРМАМИ ФРАНЦУЗСКОГО ПРАВА, После признания России – Французские суды указывали что не уполномочены рассматривать дело.

В ЮАР действовал режим апартеида.

Разделение и различный правовой статус населения белые, цветные, чёрные.

Ограничения прав не принимались и не признавались ВО ВСЕХ СТРАНАХ МИРА,

Оговорка о публичном порядке- пример однополые браки.

В Британии убрали из анкеты «муж и жена и заменили на супруг №1 и супруг №2.

Выделяют 3 уровня оговорки о публичном порядке

Национальный публичный порядок (п.п.)

Международный п/п

Европейский п/п. (промежуточный)

Национальный и международный п/п могут не совпадать.