Тема 4. Проблемы, связанные с применением иностранного права

Вопросы для изучения

1. Юридические основания для применения иностранного права. Концептуальный подход к иностранному праву.

2.Порядок установления содержания иностранного права.

3. Применение и толкование иностранного права.

4. Интерлокальные и интертемпоральные коллизии.

5. Взаимность и применение иностранного права.

6.Пределы применения иностранного права.

Вопросы для обсуждения

1. Основания применения иностранного права. Концептуальное понимание иностранного права.

2. Установление содержания норм иностранного права.

3. Применение и толкование иностранного права. Интерлокальные и интертемпоральные коллизии. Взаимность.

4. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Императивные нормы.

1. Изучать данную тему необходимо основываясь на положение, что в каждом государстве применяется только собственное право, а иностранное право может быть применено в случаях и пределах, установленных национальным правом.

При ответе на первый вопрос назвать юридические основания для применения иностранного права. Двусторонняя коллизионная норма как юридическое основание применения иностранного права.Отразить концептуальный подход к иностранному праву.Для изучения второго вопроса необходимо проанализировать п. 1 ст. 119 ГК РФ, ч. 1 ст. 166 СК РФ, ст. 11 ГПК РФ. Рассмотреть два подхода к применяемому иностранному праву: как к фактическму обстоятельсту или как к правовой системе. Применение иностранного права в России как правовой системы (ст. 1191 ГК РФ). Обязанность суда и других правоприменительных органов РФ применять и устанавливать содержание иностранного права. Права лиц, участвующих в деле, по установлению содержания иностранного права.

2.При ответе на второй вопрос следует рассмотреть порядок установления содержания иностранного права. Проблема установления содержания иностранного права предполагает ответы на три вопроса: кто должен устанавливать содержание иностранного права, каким образом это сделать и каким образом действовать, если содержание иностранного права не удалось установить. Ответ на первый вопрос прямо зависит от концептуального понимания иностранного права. Если иностранное право понимается как право и применяется судом как право, то и установление содержания иностранного права является юридической обязанностью суда (эта позиция характерна для России и для континентального права), при этом следует обратить внимание на роль лиц, участвующих в деле; если иностранное право понимается как факт по делу, то установление содержания такого факта является обязанностью стороны в споре, заинтересованной в применении иностранного права (такой подход характерен для англо-американского права). Разобраться в этом вопросе поможет сравнительный анализ ст. 1191 ГК РФ § 5 венгерского Указа о международном частном праве 1979 г., ст. 16 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г.

3. В процессе применения иностранного права возникают такие вопросы, как толкование иностранного права, применение разновременно изданных иностранных законов (интертемпоральные коллизии); применение права государства, в котором существуют различные подсистемы частного права, например, в федеративном государстве (интертерриториальные коллизии, интерперсональные коллизии); взаимность в применении иностранного права, применение права непризнанного государства. Студент должен ориентироваться в сущности этих проблем и в подходах их решения (обратить внимание на ст. 1188, 1189 ГК РФ).

4. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Понятие публичного порядка. Концепция императивных норм. Оговорка о публичном порядке и применение императивных норм в российском МЧП. Особое внимание следует обратить на проблемы, применения оговорки о публичном порядке. Важно понять главную специфику данного института: право многих государств закрепляет его как принципиально важный институт, но не раскрывает его содержание, отведя тем самым суду (другому правоприменительному органу) главную роль в применении оговорки о публичном порядке. При этом рекомендуется обратиться к сравнительному анализу законов разных государств, устанавливающих некоторые ограничители применения судом оговорки о публичном порядке

Вопросы для самоконтроля

1. Каковы принципы установления иностранного права в различных правовых системах?

2. Каковы юридические последствия неправильного применения, неправильного установления содержания иностранного права?

3. Что такое оговорка о публичном порядке?

4. В чем значение императивных норм в МЧП?

 

Задача