Вопрос 2 «Неустойка и её виды»

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

оглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке

Основные положения:

1)По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п. 1 ст. 330), таким образом, неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательств, тогда как взыскание убытков возможно лишь при доказанности их возникновения.

2)Взыскание неустойки отличается более высокой оперативностью, так как ее размер заранее определен, в то время как размер убытков точно определим лишь после факта неисполнения обязательства. Особо ощутимо это в случае длящихся нарушений должником своих обязательств, когда размер убытков может быть определен только в будущем.

3)Неустойка более приспособлена к конкретным взаимоотношениям, поскольку устанавливается с учетом значения данного обязательства для государства, и (или) его непосредственных участников.

Неустойка может быть предусмотрена либо соглашением сторон (договорная неустойка), либо законом (законная неустойка). Применительно к первому виду неустойки действует правило об обязательной письменной форме соглашения о неустойке независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 331 ГК РФ).

Законной признается неустойка, размер и условия взыскания которой установлены законом или иным правовым актом.

Билет 17

Вопрос 1 «Представительство(понятие, признаки, цель, субъекты)»

Осуществляя хозяйственную деятельность, организации вступают со своими контрагентами в различные правовые отношения: по договорам поставки, перевозки, капитального строительства и т. д.

Как правило, юридические действия и сделки организации и граждане совершают сами, не обращаясь за помощью к третьим лицам. Однако действия, направленные на достижение определенных юридических последствий, в силу различных причин не всегда могут совершаться органами юридического лица или гражданином непосредственно.

Невозможность непосредственного участия в гражданском обороте может быть фактической или юридической. К фактической относятся болезнь участника сделки, его занятость, нахождение в командировке и т. п. К юридической — запрещение определенным участникам сделки совершать их или другие юридические д ействия непосредственно. Например, за несовершеннолетних в возрасте до 14 лет сделки от их имени могут совершать их родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ч. 1 ГК РФ). В таких случаях могут возникать отношения по представительству.

Представительство — представляет собой сделку, совершаемую одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, законе либо административном акте, которые непосредственно создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого (ст. 182 ч. 1 ГК РФ).

Субъекты представительства:

Как видно из этого определения, в отношениях по представительству участвуют два лица — представитель и представляемый.

• Представляемый — лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает сделки.
• Представитель — лицо, совершающее сделки или иные правомерные юридические действия от имени другого лица по его полномочию.

Субъектами представительства вправе быть как граждане, так и юридические лица. Однако если представляемыми могут быть дееспособные и недееспособные граждане, то представителями могут быть лишь дееспособные граждане; отдельным категориям субъектов гражданского оборота закон вообще запрещает выступать в качестве представителей от имени других лиц по заключению и исполнению определенных сделок. Так, в соответствии с законодательством опекунам, попечителям, их супругам и близким родственникам не разрешается совершать договор дарения от имени подопечного, а также давать согласие от его имени на совершение сделок, выходящих за пределы бытовых.

Все правовые последствия возникают не для представителя, а для представляемого. Например, при заключении представителем покупателя договора купли-продажи от имени другого лица покупателем становится представляемый.

Деятельность представителя следует отличать от деятельности комиссионера, поскольку представитель совершает сделки от имени представляемого, а комиссионер выступает от своего имени и сам приобретает соответствующие права и обязанности относительно третьих лиц.

Существенно отличается деятельность представителя и от выступления органа юридического лица от имени руководимой им организации. Орган юридического лица не является представителем. Он осуществляет права, предоставленные ему уставом (положением), а его действия служат действиями самого юридического лица, поэтому он не нуждается в доверенности.

Имеет особенности представительство от имени юридических лиц. В связи с тем, что юридические лица обладают специальной правоспособностью, они вправе выступать в качестве представителей в тех случаях, когда это не противоречит целям и задачам их деятельности и такое право предоставлено им уставом или положением об организациях данного вида.

Ограничение круга субъектов, которые могут выступать в качестве представителей, имеет своей целью охрану интересов как третьих лиц, так и представляемых лиц.

Представитель не имеет права совершать сделки от имени представляемого ни в отношении себя лично, ни в отношении другого лица, представителем которого он одновременно выступает (ст.182 ч. 1 ГК РФ).

Для совершения сделок представитель должен обладать соответствующими полномочиями. Под полномочием понимается право, предоставленное лицу (в частности, представителю), на совершение сделок и иных юридических действий. Полномочие представителя определяется содержанием действий, выполнение которых ему поручено. В случае превышения представителем своих полномочий юридические последствия наступают для представляемого лишь при последующем одобрении им этой сделки. Одобрение делает сделку действительной с момента ее заключения (ст. 183 ч. 1 ГК РФ).

Вопрос 2

Поручительство и банковская гарантия - способы обеспечить исполнение обязательств. Согласно договору поручительства, поручитель берет на себя обязанность отвечать за исполнение обязательств порученного (должника) перед кредитором. После заключения договора поручительства должник и поручитель выступают как солидарные должники, то есть в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств должником, кредитор может потребовать от поручителя их исполнения в полном объеме (за исключением предусмотренных законом и договором случаев, когда должник может выступать субсидиарным (дополнительным) должником).

При поручительстве не возникает отношений между поручителем и должником, в то время как с кредитором они оба находятся в обязательных отношениях. Если должник сам исполнил все обязательства, то должен сообщить об этом поручателю. После исполнения обеспеченного поручателем обязательства поручительство прекращается. Также поводом прекращения поручительства может быть изменение обеспеченного обязательства без согласия поручителя, влекущее за собой увеличение его ответственности; в случае если после наступления срока исполнения обязательства кредитор отказался принимать его исполнение; перевод долга на другое лицо, за которое поручатель не поручался и т.д.

Банковская гарантия – выдаваемое гарантом (банк или кредитное учреждение) поручительство за выполнение обязательств перед бенефициаром (кредитором). В случае невыполнения обязательств принципалом гарант несет ответственность за их выполнение в пределах, оговоренных в гарантии. Гарантия может быть отзывной или безотзывной. Безотзывная гарантия не может быть отозвана гарантом.

Поручительство и банковская гарантия по сути своей не сильно отличаются. В обоих случаях гарант обеспечивает выплату оговоренных денежных средств бенефициару, если принципал не выполнил своих обязательств. То есть перед кредитором помимо должника отвечает третье лицо – гарант. Но есть и свои отличия у этих двух форм обеспечения обязательств. Во-первых, банковская гарантия является самостоятельным обязательством, в то время как поручительство выступает дополнительным по отношению к основному. Прекращение основного обязательства при гарантии не ведет к ее прекращению, при поручительстве же прекращение основного обязательства влечет и прекращение поручительства. Во-вторых, поручительство и банковская гарантия отличаются и самим форматом договора: поручительство представляет сбой двухстороннюю сделку, банковская же гарантия – одностороннюю. Ну и последнее существеннее отличие между поручительством и банковской гарантией заключается в том, что последнюю выдать может только организация, имеющая лицензию заниматься банковской деятельностью, выданной ЦБ РФ, тогда как поручителем может быть любой субъект гражданского права.

Есть еще несколько менее существенных, но важных отличий. Например, банковская гарантия выдается лишь юридическим лицам, поручительство же доступно и физическим лицам. Оформление безотзывной банковской гарантии требует большего пакта документов и времени (банк проверяет компанию, ее платежеспособность, а потом уже выносит решение о возможности представления гарантии). Поручительство же оформить можно сразу в день подачи заявки на договор поручительства. И главнее – банковская гарантия считается более надежным видом обеспечения исполнения обязательств по контракту.

Билет 18