Тема 1. Понятие и принципы предпринимательской деятельности .

КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ

по курсу " Хозяйственное законодательство "

Принципы предпринимательской деятельности.

Основные принципы, на которых базируется предпринимательская деятельность, определены Законом Украины "О предпринимательстве". Таковыми принципами являются:

· свободный выбор сферы деятельности;

· привлечение имущества и средств юридических и физических лиц;

· самостоятельный выбор партнеров;

· формирование цен в соответствии с законодательством;

· свободный найм работников;

· привлечение ресурсов, использование которых не запрещено (или не ограничено) законодательством;

· свободное распоряжение доходом (после внесения обязательных платежей);

· самостоятельное осуществление предпринимателем - юридическим лицом внешнеэкономической деятельности, использования валютной выручки.

Предприниматель и государство.

В теории, государство предоставляет субъекту предпринимательской деятельности определенные гарантии его прав, которые подразделяются на общие и имущественные. Содержание общих гарантий состоит в том, что государство гарантирует всем предпринимателям независимо от организационных форм равные права и возможности.

С другой стороны, некоторые предприниматели согласно с законодательством имеют определенные преимущества - например, малые предприятия (к которым относятся в промышленности и строительстве- до 200 работников, другие отрасли производственной сферы - до 50, наука и научное обслуживание - до 100, непроизводственная сфера - до 25, розничная торговля - до 15) официально имеют со стороны государства льготы при налогообложении, получении кредитов, помощь от фондов содействия. Однако реальное влияние этих льгот настолько незначительно, что никакой дискриминации не возникает.

Предприниматель или гражданин может быть привлечен к выполнению в рабочее время государственных обязанностей. Орган, который принимает такое решение, возмещает предпринимателю соответствующие убытки.

Общие имущественные права предпринимателя заключаются в том, что государство гарантирует права предпринимателя и обеспечивает защиту права собственности.

Напомним, что вышеуказанные права, к сожалению, являются скорее номинальными и декларированными, нежели реально существующими, в то время как существование обязанностей предпринимателя перед государством является тем фактом, который необходимо принимать во внимание.

Тема 2. Государственная регистрация предпринимательства.

План:

Принципы государственной регистрации предпринимательства.

Документы, необходимые для государственной регистрации предпринимательства.

Действия государственных органов по регистрации предпринимательства.

Аннулирование государственной регистрации.

Государственная регистрация коммерческих банков.

Принципы государственной регистрации предпринимательства.

Порядок государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности детально определяется Положением о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (утверждено постановлением КМУ от 29 апреля 1994) с изменениями и дополнениями.

Государственная регистрация проводится по месту нахождения в исполнительном комитете совета народных депутатов соответствующего уровня или в государственной администрации. Внесение изменений и дополнений в уставные документы согласовывается с управлением юстиции соответствующего уровня.

Местонахождение субъекта предпринимательской деятельности - юридического лица определяется местом жительства одного из основателей или другим адресом, что должно быть подтверждено договором аренды или другим договором.

Принципы сочетания.

Принципами, которые регулируют соотношение хозяйственного права Украины с коммерческим правом других стран, являются следующие:

· если международным договором или международным соглашением установлены другие правила, чем те, которые содержит законодательство о предприятиях, то применяются правила международного договора или соглашения.

· заключенные и надлежащим образом ратифицированные Украиной международные договоры представляют собой неотъемлемую часть национального законодательства Украины и применяются в порядке, предусмотренном для норм национального права.

· стороны внешнеэкономических отношений вправе выбирать, правом какой страны регулируются права и обязанности.

· в случае отсутствия согласия сторон относительно применяемого права, используется т. н. территориальный принцип – применяется право страны местонахождения (основания, проживания, основного места деятельности) исполнителя (продавца, наймодателя, перевозчика, кредитора, поручителя).

Нормативный акт хозяйственного права – официальный письменный документ, изданный компетентным органом, который является источником норм хозяйственного права, то есть устанавливает, изменяет или прекращает нормы хозяйственного права.

Коллективное предприятие.

Это предприятие, основанное на одном или нескольких видах коллективной собственности, то есть оно принадлежит группе совладельцев, которые выступают как один субъект права коллективной собственности. Право собственности осуществляется органами управления коллективного предприятия - общим собранием и правлением. Коллективные предприятия подразделяются на такие виды:

· собственно коллективные (приватизированы работниками данного предприятия, после чего оно не было превращено в другой вид, КСП);

· акционерные или другие уставные;

· производственные кооперативы;

· основанные на собственности объединения граждан (напр. профсоюзные);

· предприятия религиозных организаций;

· созданные хозяйственными объединениями;

· арендные предприятия.

3. Частное предприятие.

Предприятие, основанное на собственности физического лица. Особенностью такого предприятия является то, что собственность и управление имуществом в таком случае не разграничиваются, то есть владелец и является предпринимателем.

4. Совместное предприятие.

Предприятие, основанное объединением имущества разных форм собственности. Основателями таких предприятий могут быть как граждане и юридические лица Украины, так и других государств. Выделяются, соответственно, два вида совместных предприятий: национальные совместные предприятия и совместные предприятия с иностранными инвестициями. К совместным предприятиям с иностранными инвестициями принадлежат те, в которых иностранная инвестиция в уставном фонде равняется или больше 10%.

5. Иностранное предприятие.

Предприятие, которое находится на территории Украины, но создано согласно с законодательством другого государства, имущество которого полностью принадлежит иностранным гражданам, юридическим лицам или государству, называется иностранным предприятием. Порядок создания и внутренней деятельности регулируется законодательством страны, которой оно принадлежит, а порядок регистрации и деятельности в Украине - украинским законодательством.

Для классификации предприятий используется также понятие категорий предприятий. Это разделение является сугубо техническим и базируется на количестве работников. Подразделяются по этому критерию предприятия на малые, крупные и средние. Правовой статус крупных и средних предприятий не различается, а малые предприятия теоретически имеют определенное количество привилегий (см. "Предприниматель и государство"), но, как было указано, это не оказывает значительного влияния.

Создание предприятия.

Под созданием имеются в виду условия возникновения и легитимации предприятия.

Создание включает в себя определение основателей, порядка их деятельности относительно создания предприятия. Основатель есть лицо, которое вправе создать предприятие как юридическое лицо.

В роли основателей могут выступать как владельцы, так и уполномоченные ими лица. Свои основательские права основатели реализуют, выбирая организационную форму предприятия, принимая решение о его создании, утверждая устав, передавая на баланс основные фонды и оборотные средства, формируя органы управления и определяя их полномочия.

Кроме создания предприятия по решению владельцев, существуют такие виды создания предприятий:

· принудительное разделение (в соответствии с антимонопольным законодательством), распоряжение о котором является обязательным для владельца (владельцев). Такое распоряжение также определяет срок создания новых предприятий (не менее шести месяцев);

· реорганизация действующего предприятия.

Предприятия вправе создавать субъекты хозяйственного права без создания юридического лица - филиалы, отделения с правом открытия счетов, создание которых не нуждается в регистрации.

Хозяйственные общества вправе создавать дочерние предприятия, которые, в отличие от филиалов и тому подобное, должны быть зарегистрированы в обычном порядке.

Учредительные документы.

Учредительными документами являются:

· решение одного или нескольких владельцев о создании предприятия;

· учредительный договор - если владельцев больше одного;

· устав предприятия.

В учредительных документах обязательно должны содержаться определенные сведения, без которых они считаются не соответствующими законодательству Украины. В эти сведения входят:

· наименование и вид предприятия;

· состав основателей, участников или указание владельца;

· местонахождение предприятия;

· юридический статус предприятия: юридическое лицо предприятия, имущество, баланс, счета, фирменная марка и товарный знак, печать, наличие права эмиссии ценных бумаг;

· состав имущества предприятия: фонды, порядок создания имущества, распределения доходов и затрат, выпуска акций (для акционерного общества);

· перечень органов управления, порядок их формирования и компетенция;

· контрольные органы;

· порядок прекращения деятельности;

· порядок внесения изменений в устав (для хозяйственного общества).

Возможным является включение в учредительные документы альтернативных положений (которые, впрочем, не должны противоречить законодательству Украины).

Тема 6. Собственность.

План:

Частная собственность.

Частная собственность.

Субъектами права частной собственности в Украине являются граждане Украины и других государств и лица без гражданства.

Объектами права частной собственности являются жилые дома, квартиры, дачи, скот, земельные участки (не для иностранцев и лиц без гражданства), предметы домашнего хозяйства и личного пользования, насаждения, транспортные средства, произведенная продукция, денежные средства, ценные бумаги.

Существует перечень вещей, которые не могут находиться в собственности граждан: оружие, боеприпасы, военная техника (собственно боевая и специального назначения), взрывчатка, боевые отравляющие вещества, наркотические вещества, ядовитые сильнодействующие лекарственные средства.

Правовой режим акций.

В отличие от уставных фондов неакционерных обществ, которые распределяются непосредственно на части участников, при чем размер каждой из них подтверждается свидетельством, уставные фонды акционерных обществ подразделяются на определенное количество акций. Акция имеет точно определенные реквизиты, к которым принадлежат: наименование "акция"; порядковый номер акции, дата ее выпуска, номинальная стоимость акции и размер уставного фонда к моменту выпуска акции, фирменное название и местонахождение общества, срок выплаты дивидендов.

Для именных акций (см. далее) указывается имя владельца.

Акции принято подразделять на классы, означающие, что акции одного класса дают владельцам одинаковое право имущественного участия в обществе.

Соответственно акции подразделяются на а) привилегированные и простые; б) именные и на предъявителя.

Простыми именными акциями называются акции с равными правами акционеров, в обязательные реквизиты которых входят имена акционеров. Преимущественно владельцами таких акций являются граждане. Для передачи такой акции другому владельцу, если не указано другое, служит именной индоссамент - передаточная надпись лица, которому передается акция, которая удостоверяет переход прав акционера. Могут также существовать именные акции без права передачи. Оборот именных акций фиксируется обществом в книге регистрации акций (количество именных акций, владельцы акций, количество акций у каждого акционера и тому подобное).

Для акций на предъявителя фиксируется общее количество таких акций, а для их передачи проводить процедуру индоссамента не нужно.

Привилегированные акции обеспечивают своим владельцам привилегированные права имущественного участия:

· годовой размер дивиденда фиксируется в процентах от номинала акции и не зависит от успешности действий общества;

· если размер дивиденда на простую акцию меньше чем на привилегированную, владельцам таковых будет доплачено;

· владельцы привилегированных акций имеют приоритет при ликвидации общества.

Следует указать, что выпуск привилегированных акций ограничен законом десятью процентами уставного фонда, а владельцы таких акций имеют ограниченные права при решении управленческих вопросов.

Функции общего собрания.

Функции общего собрания подразделяются на организационные и финансово-хозяйственные.

К организационным функциям принадлежат: основательские (см. Создание акционерных обществ, п. 4, решение принципиальных вопросов относительно ликвидации общества), нормотворческие (внесение изменений в устав, утверждение уставов дочерних предприятий и отделенных подразделений и тому подобное), должностные (избрание и отзыв членов управленческих и контрольных структур акционерного общества).

К финансово-хозяйственным функциям принадлежат такие: определение основных направлений деятельности общества, определение порядка покрытия убытков, утверждение бизнес-планов и отчетов правления, контрольных органов, порядка распределения дохода, договоров заключаемых на значительные суммы (превосходящие компетенцию правления).

Функции правления.

В функции правления входит оперативное решение всех вопросов деятельности общества кроме тех, которые принадлежат к исключительной компетенции собрания.

Полное товарищество.

Коммандитное товарищество.

Полное товарищество.

Определение: полным товариществом называется общество, все участники которого занимаются совместной предпринимательской деятельностью и несут солидарную ответственность по обязательствам общества всем своим имуществом.

Основанием для создания полного товарищества является учредительный договор, который должен определять размер части каждого участника, порядок внесения вкладов, участие в составе общества.

Руководство операциями полного товарищества осуществляется или всеми участниками, или назначенными участниками одним или несколькими из них.

Каждый участник вправе передать свою долю или ее часть другим участникам общества, или третьим лицам при наличии согласия всех участников общества. Участники полного товарищества не могут от своего имени и в своих интересах осуществлять соглашения, однородные с целями деятельности общества, принимать участие в обществах кроме акционерных, с подобными с данным полным товариществом целями деятельности.

Для выхода участника из полного товарищества установлен особый порядок. При создании общества на неопределенный срок участник может выйти из общества в любой момент, предупредив об этом за три месяца. Для выхода из общества, созданного на определенный срок, участник должен иметь уважительные причины и сообщить о желании выйти из общества за 6 месяцев. При выходе из общества участникам выплачивается стоимость их взносов и надлежащая часть дохода за текущий год.

Если при ликвидации общества его имеющегося имущества недостаточно для уплаты долгов, участники отвечают всем своим имуществом, независимо от времени вступления участника в общество (до или после возникновения долговых обязательств).

Коммандитное товарищество.

Определение: общество, в которое кроме участников, которые осуществляют от имени общества предпринимательскую деятельность и отвечают по обязательствами общества всем своим имуществом, т. наз. полных товарищей, существуют один или более участников, ответственность которых ограничивается вкладом в имуществе общества, так называемые вкладчики или коммандитисты.

При наличии в коммандитном товариществе более одного полного товарища, они (полные товарищи) несут ответственность по обязательствам общества солидарно.

Учредительный договор о коммандитном товариществе кроме тех сведений, которые содержит учредительный договор полного товарищества, должен содержать сведения о вкладчиках: общий размер их долей в имуществе общества, порядок внесения вкладов.

К правам коммандитистов принадлежат:

· при наличии доверенности и в соответствии с ней действовать от имени общества;

· приоритетное право возврата вклада при ликвидации общества;

· право на проверку отчетов и балансов общества и обеспечение возможности проверки их правильности.

Совокупный размер долей вкладчиков не должен превышать 50 процентов имущества общества (по учредительному договору). На момент регистрации каждый из вкладчиков должен внести не менее чем 25 процентов своей доли.

Управление коммандитным товариществом осуществляется полными товарищами независимо от их количества.

При самостоятельных действиях вкладчика от имени общества без доверенности, он также отвечает по этому соглашению всем своим имуществом вместе с полными товарищами, если они одобряют его действия, а в противном случае - самостоятельно всем своим имуществом.

Для коммандитных товариществ существуют дополнительные основания прекращения деятельности общества: выход из общества всех полных товарищей или преобразование в полное товарищество, если из коммандитного товарищества вышли все коммандитисты.

Заключение и выполнение хозяйственных договоров.

Договор считается заключенным, если стороны достигли согласия относительно существенных условий договора и всех условий, по которым должно быть достигнуто согласие. Если для заключения договора стороной, которая делает оферту, определен срок ответа, договор считается заключенным, когда акцептант прислал ответ и он был получен другой стороной в течение указанного срока.

При возникновении разногласий относительно условий договора предприятие или организация, получившее проект договора, составляет протокол разногласий и в двух экземплярах отправляет его другой стороне вместе с подписанным договором в двадцатидневный срок. Другая сторона должна также в двадцатидневный срок рассмотреть протокол разногласий, принять меры по их устранению, включить все принятые предложения в договор, а несогласованные разногласия передать на решение арбитража.

Для отдельных видов хозяйственных договоров существует особый порядок заключения, который регулирует формы и сроки заключения этих видов договоров.

Основными принципами выполнения хозяйственных договоров являются следующие:

· принцип надлежащего выполнения - субъект, который должен выполнить определенные действия, должен выполнить их в надлежащем месте, определенным способом;

· принцип выполнения в определенный срок;

· принцип реального выполнения - действия, предусмотренные договором, должны быть совершены, а их невыполнение является основанием для другой стороны требовать их выполнения принудительно;

· принцип соответствия выполнения требованиям закона - собственно указаниям закона относительно выполнения договоров и соответствующие смежные правила (перевозок, положений, инструкций и тому подобное).

Штрафные санкции.

Определение: штрафом называется определенная договором или законом сумма, которую должник должен заплатить кредитору в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательства.

Размер штрафа зависит в основном от установленных законом норм, а не от размеров убытков, обусловленных правонарушениям, к тому же штрафная ответственность может налагаться большая, нежели нанесенные убытки.

Различаются три вида штрафных санкций: собственно штраф, пеня, неустойка.

Штраф регулируется законодательством в трех видах: в твердой сумме, в процентном отношении к общей сумме обязательства или невыполненной части обязательства, штраф в кратном размере стоимости защищаемого предмета.

Неустойка является видом штрафной санкции, размер которой определяется законом или договором в процентном отношении к сумме невыполненной части обязательства, применяется неустойка как штрафная санкция в случае просрочки выполнения имущественных обязательств. Неустойка может быть штрафной (сторона-нарушитель возмещает убытки без зачета сумм неустоек) и зачетной (с зачетом неустоек).

Пеня используется в случае просрочки выполнения денежных обязательств, устанавливается в процентном отношении к просроченной сумме за каждый день просрочки выполнения обязательства.

Существуют также оперативно - хозяйственные санкции, направленные на предупреждение правонарушения или уменьшение его последствий. К ним принадлежат одностороннее прекращение отношений (отказ от выполнения договора) и изменение правоотношений.

Следует указать, что в некоторых случаях правонарушения в хозяйственной сфере могут рассматриваться и как уголовные преступления. К таким относятся: уклонение от уплаты налогов (ст. 148² УК Украины), нарушение порядка эмиссии ценных бумаг (ст. 148⁸ УК Украины). В таком случае к правонарушителям применяются санкции уголовного права, в том числе исправительные работы, штрафы, лишение права занимать определенные должности, заключение.

 

 

КОНСПЕКТ ЛЕКЦИЙ

по курсу " Хозяйственное законодательство "

Тема 1. Понятие и принципы предпринимательской деятельности.

План:

1. Определение предпринимательской деятельности.

2. Понятие предпринимателя, ограничения права на предпринимательскую деятельность.

3. Ограничение видов деятельности предпринимателей.

4. Лицензирование предпринимательской деятельности.

5. Предприниматель и государство.

Определение:

Предпринимательская деятельность - самостоятельная инициатива, систематическая, на собственный риск деятельность по производству продукции, выполнению работ, предоставлению услуг и занятия торговлей с целью получения дохода.

Материальной основой предпринимательской деятельности является собственность. Как экономическая категория собственность - это отношения между людьми касательно вещей, которые заключаются в присвоении или в принадлежности материальных благ одним лицам и, соответственно, в отчуждении их от других лиц.

Субъектами предпринимательства (предпринимателями) могут быть:

· граждане Украины, других государств, не ограниченные законом в правоспособности или дееспособности;

· юридические лица всех форм собственности, определенных соответствующим Законом Украины (Закон Украины "О собственности").

Не допускается занятие предпринимательской деятельностью нижеперечисленными категориями граждан:

· военнослужащие;

· служебные лица органов прокуратуры, суда, государственной безопасности, внутренних дел;

· арбитражного суда, государственного нотариата, органов государственной власти и управления, призванных осуществлять контроль над деятельностью предприятий.

Государственным служащим или другим лицам, которые выполняют государственные функции, запрещено заниматься предпринимательской деятельностью непосредственно, через посредников или подставных лиц, входить самостоятельно, через посредника (посредников) или подставное лицо (лиц) в состав правления или других исполнительных органов предприятий, кредитно-финансовых учреждений, хозяйственных обществ и т. п., организаций, союзов, объединений кооперативов, которые осуществляют предпринимательскую деятельность.

Декретом Кабинета Министров Украины от 31 декабря 1992 г. запрещено непосредственно заниматься предпринимательской деятельностью руководителям, заместителям руководителей государственных предприятий, учреждений и организаций, их структурных подразделений, должностным лицам государственных органов, органов местного и регионального самоуправления, что не исключает их права получать дивиденды от акций, а также доходы от других корпоративных прав.

Должностными лицами, на которых распространяется действие данного Декрета, считаются работники, деятельность которых связана с осуществлением государственно-властных полномочий, выполнением организационных, распорядительных, административных и хозяйственных функций, принятием управленческих решений. Такие лица имеют право на получение дивидендов (доходов), а право на управление принадлежащим им имуществом на период занятия данных должностей обязаны передавать доверенным лицам.

Уголовный кодекс Украины ст. 31 определяет как один из видов основного или дополнительного наказания лишение права заниматься определенной деятельностью на срок до 5 лет. Лица, относительно которых по решению суда было применено наказание, не могут быть зарегистрированы как предприниматели с правом осуществления такого вида деятельности. Лица, которые имеют непогашенную судимость за корыстные преступления, не могут также выступать соучредителями субъектов предпринимательской деятельности и занимать должности, связанные с материальной ответственностью, руководящие должности.

Лица, которым законодательство позволяет заниматься предпринимательской деятельностью, вправе без ограничений принимать решения и осуществлять какую-либо деятельность, которая не противоречит действующему законодательству. В некоторых сферах предпринимательство осуществляться не может, а в некоторых - осуществляется при наличии разрешения (лицензии). Например, деятельность, связанная с оборотом наркотических средств, психотропных веществ, изготовлением и реализацией военного оружия и боеприпасов к нему, взрывчатых веществ, добычей янтаря, охраной отдельных особо важных объектов права государственной собственности, деятельность, связанная с разработкой, испытаниями, производством и эксплуатацией ракет-носителей, может осуществляться только государственными предприятиями и организациями. Проведением ломбардных операций могут также заниматься и полные товарищества.

Без лицензии Кабинета Министров Украины или уполномоченного ним органа не могут осуществляться:

· поиск и эксплуатация месторождений полезных ископаемых;

· производство, ремонт и реализация спортивного, охотничьего огнестрельного оружия и боеприпасов к нему, холодного оружия;

· изготовление и реализация медицинских препаратов;

· изготовление и реализация особо опасных химических веществ;

· изготовление пива, алкогольных напитков, спирта этилового, коньячного, плодового;

· медицинская практика;

· ветеринарная практика;

· юридическая практика;

· создание и содержание игорных учреждений, организация азартных игр.

Решение о выдаче разрешения принимается не позднее 30 дней со дня получения заявления и необходимых документов. В выдаче лицензии может быть отказано в случае обнаружения недостоверных данных в предъявленных документах, а также в случае невозможности осуществления определенной деятельности на лицензионных условиях.

Для получения лицензии на каждый вид предпринимательской деятельности субъект предпринимательской деятельности предъявляет в соответствующий орган заявление, в котором указываются:

1. Сведения о заявителе:

· для физического лица - предпринимателя - фамилия, имя, отчество, паспортные данные, идентификационный код;

· для юридических лиц - наименование, местонахождение, банковские реквизиты, организационно-правовая форма, идентификационный код.

2. Вид деятельности, на который заявитель имеет намерение получить лицензию.

3. Срок действия лицензии.

К заявлению прилагаются такие документы: физическими лицами - копии документов, которые подтверждают уровень образования и квалификации, необходимый для осуществления соответствующего вида деятельности; копии свидетельства о государственной регистрации; юридическими лицами - копии свидетельства о государственной регистрации и учредительных документов.

Плата за выдачу лицензии составляет два необлагаемых налогом минимума доходов граждан для физических лиц, двенадцать необлагаемых налогом минимумов доходов граждан для юридических лиц.

Органам, которые выдают лицензии, запрещается взыскивать за выдачу лицензий дополнительную плату или требовать уплаты взносов во внебюджетные фонды или осуществления других платежей.

В лицензии указывается название органа, который ее издал, реквизиты соответствующего лица, вид деятельности, на которую выдается лицензия, место осуществления деятельности, условия и правила осуществления данного вида деятельности, номер регистрации лицензии, дата выдачи, срок действия.

Срок действия лицензии определяет орган, который ее выдает, но этот срок не может быть меньше трех лет. Продолжение срока действия лицензии осуществляется в том же порядка, что и ее получение.

Условия утраты лицензией силы (аннулирования лицензии):

· прекращение субъектом предпринимательства своей деятельности как такой;

· выявление недостоверных данных в заявлении на получение лицензии или в документах, которые прилагаются к ней;

· передача лицензии другому лицу;

· повторное или грубое нарушение лицензионных условий.

Лицензия считается аннулированной с даты принятия решения об аннулировании лицензий или с даты аннулирования государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности (так называемая разрегистрация).

Мотивированное решение о приостановлении действия лицензии или ее аннулировании доводится до ведома субъекта предпринимательской деятельности в пятидневный срок.

В случае нарушения предпринимателем особенных условий и правил, указанных в лицензии, Лицензионная палата или орган, который выдал лицензию, может издать распоряжение об устранении нарушений или приостановить действие лицензии на определенный срок или до устранения этих нарушений.