Понятие и признаки правового обычая как источника гражданского права

 

Жизнь и образ жизни людей определяются различными регуляторами, в том числе «неправовыми социальными нормами». К неправовым социальным регуляторам относятся праздничные обряды, ритуалы, суеверия и т. д. Например, в быту распространено суеверие, что при дарении колюще-режущих предметов (ножей, вилок) одаряемый, во избежание ссоры с дарителем, должен заплатить ему небольшую сумму денег. В этом случае платеж не является встречным положением, он не равнозначен платному характеру[1].

В литературе обоснованно отмечается, что выплата символической суммы не влияет на квалификацию отношений, возникающих из договора дарения, как безвозмездных. Суеверия, обряды, ритуалы не являются правовыми регуляторами, хотя они могут учитываться при квалификации гражданских правоотношений, служить средством выявления фактической воли сторон и выступать доказательством сделки[2].

Среди многочисленных социальных регуляторов особое место занимает правовой обычай. Именно обычай признается первоначальной «формой выражения положительного права»[3].

В конце XIX века известный русский цивилист С. В. Пахман писал, что в сфере частных гражданских отношений большинство населения руководствуется не писаным правом, а правилами, сформированными обычаем и во многом не согласующимися с принципами законодательства. Они определяют путь, по которому должна идти дальнейшая кодификация гражданского права, которая уже не может игнорировать обычные правовые принципы, существующие и соблюдаемые в жизни огромного населения страны[4].

Приведенная выше мысль ученого очень глубока. Законы, основанные на «народном духе», «правосознании», естественно соблюдаются подавляющим большинством населения. В результате повышается правовая культура народа, правосознание, доверие к государству, которое понимает и адекватно отражает общественные потребности, издавая «справедливые» законы.

Значение обычая как регулятора общественных отношений признается и современным законодателем. В Концепции развития гражданского права указывалось, что многие предложения по совершенствованию общей части обязательственного права были заимствованием удачных решений, найденных в ходе кодификации принципов договорного права в рамках Международного института унификации частного права (сокр. УНИДРУА), в Европейском союзе[5]. Установленные обычаи были учтены при разработке новелл Гражданского кодекса Российской Федерации. Например, на протяжении многих лет, когда граждане заключали договоры купли-продажи недвижимости (квартиры, жилые дома, земельные участки), они одновременно заключали договоры аренды банковской ячейки. Покупатель недвижимости помещал наличные деньги в арендуемую ячейку, и банк был обязан предоставить доступ к этой ячейке продавцу недвижимости только в том случае, если это лицо предоставило оригиналы документов, указанных в договоре аренды ячейки (свидетельства о праве собственности, документы, подтверждающие снятие граждан с регистрационного учета и т. д.). Если продавец не представил эти документы в установленный срок, покупатель мог забрать деньги обратно.

Легальное определение обычая как источника гражданского права закреплено в п. 1 ст. 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), где говорится, что обычай – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе[6].

В ч. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» дается детальное толкование обычая[7]. Под обычаем следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, например, определение гражданами порядка пользования общим имуществом, исполнение тех или иных обязательств.

Статья 2 ГК РФ относится к предмету гражданского права, к которому относятся имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, самостоятельности воли и имущественной самостоятельности участников. Обычаи, не регулирующие эти отношения, не входят в систему источников гражданского права. Обычай является источником гражданского права только в том случае, если он направлен на регулирование имущественных и личных неимущественных отношений на основе равенства, самостоятельности воли и имущественной независимости участников. В то же время, согласно п. 2 ст. 5. обычаи, противоречащие положениям закона или договора, обязательным для участников соответствующих отношений, не применяются.

Из легального определения обычая можно выделить следующие признаки:

– это правило поведения;

– это правило не предусмотрено законодательством;

– сложился в результате многократного применения;

– широко применяется в какой-либо области деятельности.

В учебной литературе выделяют и другие признаки обычая: общеобязательность, формальная определенность, адресованность неопределенному кругу лиц, нравственность, разумность, корпоративность, источник неписанного права, важность, консервативность[8].

Хотелось бы подробнее раскрыть признаки обычая, которые указаны в ГК РФ и доктринальных источниках.

Общеобязательность обычая проявляется в том, что субъекты, осуществляющие деятельность в области, охватываемой обычаем, должны следовать этому правилу. При рассмотрении споров с участием этих субъектов суды будут применять обычай к их отношениям.

Формальная определенность означает, что из содержания обычая точно известно, какое действие должно быть совершено и от каких действий субъекты обязаны воздерживаться. Таким образом, обычай вручения документа под подпись подразумевает обязанность получателя подписать копию этого документа или иным образом письменно подтвердить получение этого документа.