Шаг 2. Определить количество дней отпуска с последующим увольнением

 

Для предоставления отпуска с последующим увольнением необходимо подсчитать количество дней не использованного работником отпуска. Для этого нужно:

· подсчитать стаж, дающий право на отпуск, начиная со дня начала работы в организации (ст. 121 ТК РФ, Письмо Минтруда от 18.10.2016 № 14-2/В-1045);

· определить период, за который полагается отпуск;

· определить общее количество дней отпуска, на которые работник имеет право;

· определить количество дней отпуска, использованных работником;

· определить количество дней не использованного отпуска (Письмо Минтруда России от 28.10.2016 № 14-1/В-1074).

 

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются:

· время фактической работы;

· время, когда работник не работал, но за ним сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие дни отдыха;

· время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе;

· период отстранения от работы, если работник не прошел обязательный медосмотр не по своей вине;

· время отпусков без сохранения заработной платы, не превышающее 14 календарных дней в течение рабочего года.

 

В общем случае продолжительность основного ежегодного оплачиваемого отпуска равна 28 календарным дням за один рабочий год (ч. 1 ст. 115 ТК РФ). За один отработанный месяц работнику полагается 2,33 дня отпуска (Письмо Роструда от 31.10.2008 № 5921-ТЗ).

Если работник отработал меньше 15 дней за месяц, этот период в стаж для отпуска не засчитывается. Если же работник отработал в месяце 15 дней и более, то нужно считать, как будто он отработал полный месяц, и добавить в количество дней его отпуска 2,33 дня в обычном порядке (п. 35 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169).

Стоит учесть, что отпуск, в том числе при увольнении, предоставляется в целых днях. Поэтому при подсчете нужно округлить получившееся число дней отпуска (ст. 120 ТК РФ). Округление дней отпуска нужно делать не по правилам арифметики, а в пользу работника (Письма Минтруда России от 02.11.2018 № 14-2/ООГ-8717, Минздравсоцразвития России от 07.12.2005 № 4334-17).

Дополнительный отпуск за ненормированный рабочий день предоставляется вне зависимости от отработанного в рабочем году времени (Письма Роструда от 24.05.2012 № ПГ/3841-6-1, Минтруда России от 18.08.2017 № 14-2/В-761, Государственной инспекции труда в г. Москве от 02.12.2019 № 77/10-39553-ОБ/18-1299). Для дополнительных отпусков за работу во вредных и/или опасных условиях труда – в стаж включается только фактически отработанное в этих условиях время (ст. 121 ТК РФ).

Спорным является вопрос о том, включаются ли в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск дни отпуска с последующим увольнением.

Согласно первой точке зрения поскольку отсутствуют положения, устанавливающие обязанность работодателя сохранять за работником место работы (должность) на период отпуска с последующим увольнением, постольку трудовые отношения прекращаются в последний рабочий день перед отпуском (хотя днем увольнения и считается последний день отпуска). Поэтому период отпуска с последующим увольнением в стаж для отпуска не включается (см., например, Определение Конституционного Суда РФ от 25.01.2007 № 131-О-О, Сайт Онлайнинспекция - консультация от 17.04.2017 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/85296). Отметим, что многие суды поддерживают точку зрения Конституционного суда.

Согласно второй точке зрения период нахождения работника в отпуске с последующим увольнением включается в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Нормами действующего законодательства установлен закрытый перечень периодов, которые не включаются в стаж работы, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Период отпуска с последующим увольнением в этот перечень не входит (Сайт Онлайнинспекция - консультация от 11.08.2016 https://онлайнинспекция.рф/questions/view/76009).

       Поскольку даже эксперты Онлайнинспекции придерживаются разных позиций по этому вопросу, рекомендуем обратиться в Государственную инспекцию труда по месту регистрации организации для решения вопроса о включении в стаж для ежегодного отпуска дней отпуска с последующим увольнением. Ведь если возникнет спор с работником, его придется решать этим должностным лицам.

 

       Пример 2. Расчет количества дней отпуска

 

           В примере мы придерживаемся точки зрения о включении периода отпуска с последующим увольнением в стаж, дающий право на ежегодный оплачиваемый отпуск.

Предположим, что работник принят на работу 10.10.2018 г. и решили, что днем увольнения работника будет 15.07.2020 г. Работнику предоставляется дополнительный оплачиваемый отпуск 3 календарных дня за работу в режиме ненормированного рабочего дня.

В первый год работы работнику был предоставлен отпуск без сохранения заработной платы в количестве 17 календарных дней и был на «больничном» 10 календарных дней. А во второй год работы работнику предоставлялся ежегодный основной оплачиваемый отпуск 28 календарных дней и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск 3 календарных дня.

При подсчете стажа, дающего работнику право на ежегодный отпуск нужно исключить 3 календарных дня (17 дней - 14 дней) отпуска без сохранения заработной платы и удлинить на этот период первый рабочий год. Это связано с тем, что время отпуска без сохранения заработной платы более 14 дней в стаж для ежегодного отпуска не включается (ст. 121 ТК РФ). Периоды оплачиваемого отпуска и временной нетрудоспособности включаются в стаж.

 

Таким образом, рабочими годами у работника будут:

· с 10.10.2018 по 12.10.2019 (+ 3 дня, которые превысили допустимые 14 дней отпуска без сохранения зарплаты, которые можно включить в стаж для ежегодного отпуска);

· с 13.10.2019 по 15.07.2020 (по день увольнения).

 

Итого стаж для получения отпуска равен - 1 год 9 месяцев и 3 дня.

 

Таким образом, работник имеет право на 49 дней ежегодного основного оплачиваемого отпуска (28 календарных дней за первый год работы + 2,33дня * 9 месяцев, отработанных во втором году). Полученное дробное количество дней отпуска 20,97 календарных дня,заработанное работников за 9мнсяцев, мы округлили до 21. Также работнику полагается 6 дней ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска. Всего получилось, что за весь период работы в организации работник получил право на 55 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска.

Далее из полученной суммы календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска нужно вычесть количество дней отпуска, использованных работником за все время работы в организации. Из исходных данных мы видим, что работник использовал 31 день ежегодного отпуска (28 календарных дней основного отпуска и 3 календарных дня дополнительного отпуска). Итого работник имеет право на 24 дня ежегодного оплачиваемого отпуска (55 – 31), который можно предоставить ему с последующим увольнением – 21 день основного и 3 дня дополнительного отпуска.

 

 

При предоставлении отпуска с последующим увольнением нужно учесть, что продолжительность основного и дополнительных оплачиваемых отпусков максимальным пределом не ограничивается. Нерабочие праздничные дни, приходящиеся на период ежегодного основного или ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, в число календарных дней отпуска не включаются (ст. 120 ТК РФ).