Происхождение права. Обычное право. Собственное нормотворчество.

Вопрос о происхождении права во многом соприкасается с вопросом о возникновении государства. Считается, что причины происхождения права такие же, как у государства.

Нормативистский подход: право возникло тогда, когда появился первый писанный источник. Интересен вопрос о том, что первично – право или государство. Этот вопрос подобен вопросу что было раньше – курица или яйцо. Как государство могло породить право, так и право могло породить государство. Если мы говорим, что право – это продукт государственных органов, то право вторично, если говорим, что право – это совокупность правил, регулирующих общественную жизнь, то право первично.

Глумпович: государство порождало нравственность из которой появилось право. Теперь право хочет большего – занять место выше, чем государство.

Патримониальная - государство произошло от права собственника на землю (патримониум). Из права владения землей власть автоматически распространяется на проживающих на ней людей. Так складывается феодальный сюзеренитет. Автор: Галлер. Органическая - эта теория переносит законы природы на человеческое общество.

Обобщая все факторы, причины можно выделить следующие общие предпосылки возникновения государства и права.

1. Социальные (запрет инцеста и появление семьи, распад первобытнообщинного строя и расслоение общества т.д.).

2. Экономические (переход к присваивающей экономике, разделение труда, появление частной собственности и т. д.)

3. Политические (узурпирование власти, захват других племен и установление над ними власти, возникновение слоя управляющих, властвующих и др.).

4. Идеологические (идеология религий, политических и правовых учений, под эгидой которых организуется общество и определенные правила поведения).

5. Экологические (различного рода природно-климатические изменения и катастрофы).

1) Экономические причины. Появление избыточного продукта, частной собственности, дифференциации труда, автономности личности и др. факторов цивилизации повлекли за собой неспособность древних обычаев урегулировать новые общественные отношения. Это обусловило необходимость появления нового социального регулятора – права, как системы норм, установленных и санкционированных государством.

2) Социальные причины. Первобытная община разлагаясь, дифференцируется на слои, классы, кланы и т.д., что привело к дифференциации интересов внутри сообщества (интерес власти перестал совпадать с интересами общества).

Появление городов явилось одним из важнейших факторов формирования нового социального регулятора.

Сбалансировать интересы членов общества и социальных слоев, классов могло только право в силу следующих черт:

- право есть единый масштаб поведения, мера возможного и должного поведения;

- право имеет общеобязательный характер;

- право структурно организованно (системно);

- право формально определенно (как правило, имеет писаную форму и его установления не вызывают разночтений)

- право обеспечивается государственным принуждением (поскольку не выражает интересы всех, в обличие от древнего обычая).

9. Понятие и основные признаки государства (территория, публичная власть, население, суверенитет).

ГОСУДАРСТВО – особая форма организации общества, представляющая собой суверенную организацию политической власти на определенной территории, осуществляющая на основе согласования общесоциальных, групповых и личных интересов управление обществом. Государство - властно-политическая организация общества, обладающая государственным суверенитетом, специальным аппаратом управления и принуждения, устанавливающую правовой порядок на определенной территории

Кельзен говорил, что есть четыре возможных подхода к определению государства.

1. В юридическом смысле (это правовой феномен, своего рода корпорация и отношения между ним и правом самое обычное – государство хоть и издаёт, санкционирует нормы права, всё же подчиняется ему).

2. В социологическом смысле (социальная реальность, существующая независимо от её правового порядка и правовой действительности).

3. В органическом смысле (государство – это живой организм).

4. По мнению Кельзена (и его сторонников нормативистов) государство – это система норм или политически организованное общество.

Аристотель: Государство – это общество ни в ком не нуждающееся и ни от кого не зависящее.

Гоббс: это гарант мира и реализации естественных прав.

Признаки государства:

1. Территория. Это пространственная основа государства. Она включает сушу, недра, водное и воздушное пространство и др. На своей территории государство
осуществляет независимую власть и имеет право защищать территорию от вторжения со стороны других государств.

2. Население. Его составляют люди, проживающие на территории государства.
Население государства может состоять из людей одной национальности или быть
многонациональным.

3. Публичная власть. Публичная власть иначе называется властью общественной, т. е. властью, способной организовать жизнь людей. Государственная власть осуществляется с помощью государственных органов и учреждении. Все они объединяются в единую систему, называемую государственным аппаратом. К важнейшим его составляющим относятся законодательные и исполнительные органы.

4. Право. Это система общеобязательных правил поведения. В отличие от правил поведения, существовавших в первобытном обществе и обеспечивавшихся силой общественного принуждения правовые нормы охраняются силой государства, т.е. специальными государственными органами. Если правила поведения в первобытном обществе вырабатывались постепенно самим обществом то правовые нормы формируются в основном государственными органами.

5. Правоохранительные органы. Они составляют особую систему, в которую входят судебные органы, прокуратура, полиция и др. Они необходимы любому государству, потому что государственная власть осуществляется с помощью норм права, носящих императивный характер. Если к власти проявляется неуважение или если нормы права не исполняются, то с помощью правоохранительных органов применяются меры принуждения (санкции), предусмотренные в нормах права.

6. Армия. Она необходима для защиты территориальной целостности государства

7. Налоги. Это обязательные платежи с получаемого дохода граждан и организаций. Их размеры и сроки уплаты устанавливает государство, издавая соответствующие законы. Налоги необходимы для содержания государственных органов, армии, выплаты пенсий, Если в стране происходят различного рода чрезвычайные происшествия (ЧП), то выделяется часть средств также из налоговых поступлений для устранения последствий ЧП, бедствий.

8. Суверенитет. Это независимость государства при решении внутренних и внешних вопросов его жизни. Иначе, суверенитет — это самостоятельность, неподчиненность, неподотчетность государства кому-либо. Различают внутренний и внешний суверенитет. Внутренний суверенитет означает, что государственная
власть независимо решает все вопросы жизни страны, и эти решения имеют обязательный характер для всего населения. Внешний суверенитет позволяет государству самостоятельно строить свои взаимоотношения с другими государствами, основываясь на своих интересах. В международных отношениях суверенитет выражается в том, что власти данного государства не обязаны юридически подчиняться другим государствам.

Государство = власть + население + территория. То есть, государство - это организация политической власти, действующей в отношении всего населения на закрепленной за ним территории, использующей право и специальный аппарат принуждения. Юридический подход позволяет выделить следующие основные признаки государства, отличающие его от других организаций современного общества. К ним обычно относят: 1) наличие особой публичной (политической) власти, располагающей специальным аппаратом управления и принуждения; 2) государственный суверенитет; 3) общеобязательный характер актов, издаваемых государством; 4) взимание налогов. +Символы, памятные даты, атрибуты. Верховенство права. Государство немыслимо без устанавливаемого им права. Существуют и вспомогательные признаки – единая денежная единица, язык.