Уставом ооо предусмотрена возможность выхода участника из общества путем отчуждения доли обществу. Может ли ооо внести изменения в устав с целью ограничения такого права.

Уставом ООО предусмотрена возможность выхода участника из общества путем отчуждения доли обществу. Может ли ООО внести изменения в устав с целью ограничения такого права?

Июля 2011

До 1 июля 2009 года за участниками общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) было закреплено право выхода из общества в любое время и независимо от согласия других его участников или общества.

Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ (далее - Закон N 312-ФЗ) в ст. 94 ГК РФ и п. 1 ст. 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) были внесены изменения, в соответствии с которыми участник ООО вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или ООО, если это предусмотрено уставом общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Даже если общество создано до 1 июля 2009 года, но в нем содержится положение о праве участников общества на выход из общества, то это право сохраняется у них и после этой даты независимо от того, внесены ли в устав общества изменения в связи с приведением его в соответствие с Законом N 312-ФЗ (п. 21 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 N 135, постановление ФАС Уральского округа от 26.04.2011 N Ф09-2064/11 по делу N А60-23043/2010).

Поскольку в настоящий момент уставом общества предусмотрено право участника общества на выход из общества, такой участник, на наш взгляд, может в любой момент воспользоваться данным правом.

В соответствии с п. 4 ст. 12 Закона об ООО, п. 3 ст. 91 ГК РФ по решению общего собрания участников общества в устав общества могут быть внесены изменения, которые подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном ст. 13 Закона об ООО для регистрации общества.

Учитывая, что законодательством предоставлена возможность выбора предоставлять или нет участникам право выхода из общества путем закрепления его в уставе, полагаем, что в установленном Законом об ООО порядке решением общего собрания участников общества такое право может быть не только включено в устав, но и исключено из него.

Отметим, что, помимо возможности выхода участника из общества в соответствии со ст. 26 Закона об ООО, данным законом закреплена возможность участника ООО продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном данным законом и уставом общества (ст. 8, ст. 21 Закона об ООО).

Так, в соответствии со ст. 21 Закона об ООО возможен переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам, который осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Причем согласно п. 2 данной статьи уставом общества может быть предусмотрен запрет на продажу либо отчуждение иным образом доли или части доли третьим лицам, либо получение предварительного согласия других участников общества или общества на совершение сделки по продаже (отчуждению иным образом) доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества.

В ООО - 7 участников. Один из участников хочет продать свою долю в уставном капитале, о чем известил общество и остальных участников. Оставшиеся шесть участников хотят воспользоваться преимущественным правом покупки доли.

Какие документы необходимо оформить для совершения этой сделки и внесения изменений в ЕГРЮЛ?

Можно ли одновременно представить в регистрирующий орган документы, связанные с приведением устава общества в соответствие с законом, и документы, связанные с переходом доли в уставном капитале к ее приобретателям, либо их следует представлять по-отдельности?

Июля 2011

1. Переход доли (части доли) в уставном капитале в порядке реализации преимущественного права покупки

В соответствии с п. 4 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки. Если цена покупки доли (части доли) установлена уставом общества (заранее определенная уставом цена), участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) по этой цене.

Согласно п. 5 ст. 21 Закона об ООО участник, намеренный продать свою долю или часть доли третьему лицу, обязан известить об этом в письменной форме остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки в течение тридцати дней с даты получения оферты обществом, если более продолжительный срок не установлен уставом общества. Преимущественное право покупки реализуется путем акцепта оферты о продаже доли (части доли), совершенного лицом, являющимся участником общества на момент акцепта (а также самим обществом, если оно в соответствии с уставом имеет преимущественное право покупки доли (части доли)).

Сделка по отчуждению доли (части доли), совершенная между участниками общества в порядке реализации преимущественного права покупки, нотариального удостоверения не требует (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Доля (часть доли) в этом случае переходит к приобретателю с момента внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).

Договор купли-продажи части доли между участником, направившим оферту о продаже, и каждым из участников, акцептовавших ее, будет считаться заключенным в момент получения участником, направившем оферту, ее акцепта, то есть выраженного в письменной форме намерения другого участника приобрести часть доли пропорционально размеру принадлежащей ему доли (или в ином порядке определения размера части приобретаемой доли, установленном уставом общества в соответствии с Законом об ООО). Оферта и акцепт могут быть составлены в произвольной форме. Важно лишь, чтобы содержание этих документов ясно выражало намерение направивших их лиц и не противоречило Закону об ООО. Составление договора в виде единого документа, подписанного сторонами, возможно по желанию сторон, но не обязательно (ст.ст. 432-434 ГК РФ).

2. Предоставление в регистрирующий орган документов, связанных с переходом доли (части доли) в уставном капитале

Согласно п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале ООО, в регистрирующий орган представляются:

заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ,

документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.

Заявление подается по форме Р14001. ФНС России в письме от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ (далее - письмо N МН-22-6/511@) рекомендовала использовать формы заявлений, размещенные на сайте ФНС России в сети Интернет по адресу: www.nalog.ru.

Заявление удостоверяется подписью уполномоченного лица (заявителя), подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке (п. 1.2 ст. 9 Закона N 129-ФЗ).

Согласно п. 1.4 ст. 9 Закона N 129-ФЗ заявителем в рассматриваемой ситуации должен быть участник общества. Закон прямо не устанавливает, какое лицо должно быть заявителем в случае, если и продавец, и покупатель доли оба являются участниками общества, однако по смыслу данной нормы заявление должно быть подписано продавцом.

Документом, подтверждающим основание перехода доли (части доли), в силу пп. 1 п. 1 ст. 8 ГК РФ, является сам договор купли-продажи (единый документ, подписанный сторонами, или документы, свидетельствующие о направлении оферты и ее акцепте).

3. Об одновременном предоставлении регистрирующему органу документов, необходимых для приведения устава общества в соответствие с законодательством, и документов, связанных с переходом доли (части доли) в уставном капитале

В соответствии с ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 312-ФЗ) уставы обществ, созданных до дня вступления в силу Закона N 312-ФЗ, подлежат приведению в соответствие с частью первой ГК РФ (в редакции Закона N 312-ФЗ) и Законом об ООО при первом изменении уставов таких обществ.

В связи с этим регистрирующий орган одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в уставы обществ, вносит в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников соответствующих обществ на основании их уставов в редакции, действующей на момент государственной регистрации указанных изменений, или вступившего в законную силу и поступившего в регистрирующий орган на момент государственной регистрации указанных изменений решения суда о принадлежности долей в уставном капитале общества (ч. 5 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).

Таким образом, в случае одновременной подачи в регистрирующий орган заявлений о внесении в ЕГРЮЛ изменений, связанных с переходом доли (форма N Р14001), и о государственной регистрации изменений, вносимых в устав общества (форма N Р13001; смотрите письмо N МН-22-6/511@), возникнет противоречие между данными о размерах и номинальной стоимости долей, которые регистрирующему органу следует внести в ЕГРЮЛ на основании заявления (новые данные) и на основании закона (данные из действующей редакции устава).

Способов выхода из данной ситуации законом не предусмотрено. Наиболее целесообразно, по нашему мнению, сначала привести устав в соответствие с действующей редакцией ГК РФ и Закона об ООО, зарегистрировать эти изменения и только после этого обратиться с заявлением о регистрации перехода доли. Однако, если существует необходимость сделать это одновременно, то, на наш взгляд, нарушением закона со стороны общества и его участников это не будет, оснований для отказа в государственной регистрации не имеется (п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ).

В этом случае, полагаем, регистрирующему органу следует внести в ЕГРЮЛ сведения о размерах и номинальной стоимости долей, содержащиеся в действующей редакции устава, затем зарегистрировать изменения, вносимые в устав, и после этого внести в ЕГРЮЛ сведения о переходе доли (части доли). Срок, установленный ст. 8 Закона N 129-ФЗ для государственной регистрации (пять рабочих дней со дня представления документов), позволяет выполнить все эти действия.

Обращаем внимание, что изложенное является нашим экспертным мнением. За официальными разъяснениями Вы можете обратиться в Федеральную налоговую службу.

Июля 2011

Порядок приобретения акционерным обществом (далее - общество) размещенных им акций и связанные с этим ограничения предусмотрены ст.ст. 72 и 73 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

В соответствии с п. 1 ст. 72 Закона об АО общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено его уставом. При этом номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении после такого приобретения, должна быть не ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом об АО. Приобретенные обществом в таком порядке акции погашаются при их приобретении (абзац первый п. 3 ст. 72 Закона об АО).

Согласно п. 2 ст. 72 Закона об АО общество также вправе, если это предусмотрено его уставом, приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения, не имея цели уменьшения уставного капитала. Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90% от уставного капитала общества.

Такие акции не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения. В противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций (абзац второй п. 3 ст. 72 Закона об АО).

Как видим, принятие решения о приобретении акционерным обществом его акций входит в компетенцию органов управления обществом (общего собрания акционеров или совета директоров), каких-либо согласований с кем бы то ни было не требуется.

Указанный в пп. 1 и 2 ст. 72 Закона об АО перечень случаев, когда общество вправе приобрести у акционера размещенные им акции на основании решения общества об их приобретении, является исчерпывающим. Помимо этого, приобретение открытым акционерным обществом размещенных этим обществом акций возможно только в случае предъявления акционером обществу требования о выкупе акций, принадлежащих этому акционеру, на основании п. 1 ст. 75 Закона об АО.

И в том, и в другом случае решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (п. 4 ст. 72 Закона об АО). Такое решение оформляется протоколом общего собрания акционеров или протоколом заседания совета директоров (наблюдательного совета) в зависимости от того, к компетенции какого из этих органов относится решение соответствующего вопроса согласно ст. 72 Закона об АО и уставу общества (п. 2 ст. 63, п. 4 ст. 68 Закона об АО).

Цена приобретения обществом акций у акционеров определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества исходя из рыночной стоимости этих акций (п. 4 ст. 72, ст. 77 Закона об АО).

Пункт 4 ст. 72 Закона об АО устанавливает, что каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае, если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных настоящей статьей, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Отсюда следует, что принимаемое обществом решение о приобретении акций касается не конкретного акционера, а всех акционеров - владельцев акций соответствующей категории (типа), решение о приобретении которых принято. В отношении отдельного акционера такое решение принято быть не может. В то же время, если правом продать принадлежащие ему акции обществу на основании такого решения воспользовался только один акционер, это не противоречит закону и не препятствует приобретению обществом у него этих акций при условии соблюдения ограничений на приобретение акций, предусмотренных ст.ст. 72 и 73 Закона об АО.

Переход прав на акции, приобретаемые обществом у акционера, происходит в общем порядке, предусмотренном законодательством. Для внесения в реестр акционеров общества записи о переходе прав на акции регистратору предоставляется передаточное распоряжение и иные документы в соответствии с пп. 7.3 и 7.3.1 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27.

Считаем необходимым отметить, что в случаях, предусмотренных законодательством, общество и акционеры обязаны раскрывать на рынке ценных бумаг информацию о совершенных сделках с акциями.

В частности, общество, обязанное раскрывать на рынке ценных бумаг информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, в ряде случаев должно учитывать в составе ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах произошедшие в результате сделок с акциями изменения в составе акционеров (ст. 30 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг), Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденное приказом ФСФР от 10.10.2006 N 06-117/пз-н (далее - Положение о раскрытии информации)). В этом случае на акционера в зависимости от количества голосов, которыми он обладал до и после совершения сделки по продаже акций обществу, также может быть возложена обязанность уведомить ФСФР о совершенной сделке (п. 20 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг).

Если в результате приобретения обществом размещенных акций происходит изменение состава акционеров общества, этот факт может повлиять также на сведения об аффилированных лицах общества, которые открытое акционерное общество обязано раскрывать в соответствии с п. 8.1.1 Положения о раскрытии информации. В этом случае изменение состава акционеров учитывается при составлении списка аффилированных лиц за отчетный период или при внесении в этот список изменений (раздел 8.5 Положения о раскрытии информации).

Один из двух участников ООО (он же - генеральный директор) пропал. Пропавшему участнику принадлежит 50% долей уставного капитала общества.

Июля 2011

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Участник общества с ограниченной ответственностью может быть исключен из общества в судебном порядке, если будет доказано, что он грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

В рассматриваемой ситуации досрочное прекращение полномочий генерального директора возможно только после исключения участника из общества либо при участии в общем собрании участников лица, осуществляющего управление долей этого участника.

Обоснование вывода:

Единственный случай, когда участник общества с ограниченной ответственностью (далее - общество) может быть исключен из этого общества помимо его воли предусмотрен ст. 10 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ). Исключить участника из общества возможно только в судебном порядке.

Согласно указанной статье участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала, вправе требовать исключения из общества участника только в том случае, когда такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Доля исключенного участника переходит к обществу с даты вступления в законную силу решения суда о его исключении (пп. 4 п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ). При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости (п. 4 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

В п. 17 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" разъяснено, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. При решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

Таким образом, для исключения отсутствующего участника из общества участники, предъявляющие такое требование, должны будут доказать, что этот участник своими виновными действиями (бездействием) создает негативные для общества последствия, которые не могут быть устранены без лишения нарушителя возможности участвовать в управлении обществом (смотрите также постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 20.05.2011 N Ф04-2333/11, ФАС Поволжского округа от 02.04.2010 по делу N А55-25299/2009, ФАС Центрального округа от 27.01.2010 N Ф10-6002/09 по делу N А14-4112/2009/140/29).

Отсюда следует, что неучастие в общем собрании участников само по себе не может быть основанием для исключения участника из общества, если оно не влечет негативных последствий для общества. При этом согласно п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ решения общего собрания общества принимаются:

о реорганизации или ликвидации общества (пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ) - всеми участниками общества единогласно;

по вопросам изменения устава общества, в том числе изменения размера уставного капитала общества (пп. 2 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ), а также по иным вопросам, определенным уставом общества - большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом N 14-ФЗ или уставом общества;

остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом N 14-ФЗ или уставом общества.

Каждый участник общества имеет на общем собрании участников общества число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом N 14-ФЗ (абзац четвертый п. 1 ст. 32 этого Закона).

Соответственно, неучастие в общем собрании участника, обладающего долей в размере 50% уставного капитала общества, может помешать принятию любых решений общего собрания участников общества.

Обратите внимание, что однократная неявка участника общества на собрание не является основанием для исключения его из общества, поскольку в этом случае отсутствует признак систематичности (постановление ФАС Поволжского округа от 11.08.2008 по делу N А12-16834/2007-С22).

Кроме того, для принятия решения об исключении участника из общества значение имеет соблюдение процедуры его извещения о проведении собрания, а также доказанность отсутствия уважительных причин для неявки (смотрите, например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 20.07.2009 N Ф03-3253/2009, ФАС Поволжского округа от 01.12.2010 по делу N А55-32554/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 27.06.2007 N Ф08-3883/07, ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.05.2007 N А78-8387/2004-Ф02-2661/2007, ФАС Волго-Вятского округа от 24.07.2006 N А11-8185/2005-К1-14/512, ФАС Московского округа от 13.06.2006 N КГ-А41/4758-06).

При этом, по нашему мнению, если отсутствующий участник, например, тяжело болен, признан недееспособным (ст. 29 ГК РФ), безвестно отсутствует (ст. 42 ГК РФ) или умер, его неявка на общее собрание участников общества не может быть признана виновным действием.

В этих случаях над гражданином устанавливается опека (п. 2 ст. 29, ст. 32 ГК РФ) или его имущество передается в доверительное управление (п. 1 ст. 43, ст. 1173 ГК РФ), а права участника будут осуществляться другим лицом - опекуном или доверительным управляющим.

Что касается смены генерального директора.

Образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий относятся к компетенции общего собрания участников общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (пп. 4 п. 3, п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). При этом решение по вопросу об избрании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (п. 8 ст. 37 Закона N 14-ФЗ).

Следовательно, решение общего собрания о досрочном прекращении полномочий генерального директора и избрании нового генерального директора не может быть принято одним участником общества, которому принадлежит 50% долей в уставном капитале.

Как было указано выше, при исключении участника из общества его доля переходит к обществу. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества (п. 1 ст. 24 Закона N 14-ФЗ). Если 50% долей уставного капитала будут принадлежать обществу, то любое решение, принятое участником, обладающим оставшимися 50% долей уставного капитала, считается принятым единогласно.

Таким образом, в рассматриваемом случае смена генерального директора возможна только после вступления в законную силу решения суда об исключении участника из общества либо при участии в общем собрании участников лица, осуществляющего управление долей этого участника.

Июля 2011

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Заместитель генерального директора общества с ограниченной ответственностью может быть управомочен на подписание от имени организации договоров, счетов-фактур и актов выполненных работ путем выдачи ему надлежащим образом оформленной доверенности либо путем закрепления соответствующих полномочий в приказе по организации, трудовом договоре или должностной инструкции. Правомочие по подписанию договоров данным сотрудником может быть также закреплено в уставе общества.

Обоснование вывода:

В соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) генеральный директор общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО, общество) уполномочен выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами, в том числе для совершения сделок от имени представляемого. По совершенной представителем по доверенности сделке гражданские права и обязанности непосредственно возникают (изменяются, прекращаются) у представляемого (ст.ст. 182, 185 ГК РФ).

Таким образом, положениями Гражданского кодекса РФ и Закона N 14-ФЗ допускается возложение функций представительства от имени общества по определенным вопросам, включая подписание договоров, на другое лицо путем выдачи соответствующей доверенности. Причем законодательство не ограничивает количество выдаваемых доверенностей и круг лиц, которым они могут быть выданы. Доверенность должна быть подписана генеральным директором с приложением печати организации. В доверенности должны быть указаны дата ее выдачи и полномочия представителя (п. 5 ст. 185 ГК РФ).

Обращаем Ваше внимание, что при подписании документов от имени организации заместителю генерального директора следует указывать именно свою должность, а также то, что документы подписываются по доверенности.

Кроме того, полномочия сотрудника организации на подписание от ее имени договоров могут также вытекать из устава общества, подтверждаться трудовым договором сотрудника или его должностной инструкцией, о чем свидетельствует анализ судебной практики (смотрите, к примеру, постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.03.2006 N А05-8220/2005-32).

Поскольку в рассматриваемой ситуации общество намерено уполномочить заместителя генерального директора на подписание также счетов-фактур и актов выполненных работ, являющихся по смыслу ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закон N 129-ФЗ) первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет, обществу надлежит учитывать требования данного Закона.

Так, согласно п. 3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ перечень лиц, имеющих право подписи первичных документов, утверждает руководитель организации по согласованию с главным бухгалтером. Документы, которыми оформляются хозяйственные операции с денежными средствами, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами. Эта норма означает, что законодатель предусмотрел возможность подписания первичных документов не только руководителем организации, но также иными уполномоченными на то лицами.

Следовательно, право заместителя генерального директора ООО на подписание первичных документов, включая счета-фактуры и акты выполненных работ, может быть регламентировано внутренними документами общества. Если данный сотрудник уполномочен на подписание документов, которыми оформляются операции с денежными средствами, то этот внутренний уполномочивающий документ должен быть подписан не только генеральным директором, но и главным бухгалтером общества.

Отметим, что в силу п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Таким образом, наиболее универсальным способом закрепления за определенными сотрудниками права подписи тех или иных первичных документов является издание локального нормативного акта. В роли такого акта, как правило, используют приказ по организации. Унифицированной формы такого приказа нет, поэтому он издается в произвольной форме (если в организации не разработана какая-то специальная). Также определить круг полномочий работника, включая его право подписи тех или иных документов, можно в его должностной инструкции (однако на практике доказывание права подписи документов путем предъявления такой инструкции может оказаться довольно непростым).

В то же время положения Закона N 129-ФЗ не содержат запрета на подписание первичных документов представителем по доверенности. А приведенная выше норма п. 6 ст. 169 НК РФ прямо говорит о такой возможности при подписании счетов-фактур. В свою очередь, арбитражные суды исходят из той позиции, что полномочия на подписание первичных документов может быть передано по доверенности, закреплено приказом или в должностной инструкции сотрудника организации (смотрите, например, постановления Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2009 N 11АП-2510/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 02.06.2008 N Ф08-2922/2008, ФАС Поволжского округа от 30.01.2008 N А57-22290/05-35-7-45, Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2007 N 09АП-10920/2007 и от 20.06.2006 N 09АП-4752/2006).

Учитывая изложенное, заместитель генерального директора ООО может быть управомочен на подписание от имени организации договоров, счетов-фактур и актов выполненных работ путем выдачи ему надлежащим образом оформленной доверенности либо путем закрепления соответствующих полномочий в приказе по организации, трудовом договоре или должностной инструкции. Правомочие по подписанию договоров данным сотрудником может быть также закреплено в уставе общества.

Требуется ли согласие антимонопольного органа в соответствии с п. 4 части 1 ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" на создание акционерного общества, если уставный капитал АО оплачивается имущественными правами (правами требования) другой коммерческой организации?

Июля 2011

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

При формировании уставного капитала акционерного общества при его создании за счет имущественных прав (прав требования) необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа.

Обоснование позиции:

В соответствии со ст. 128 ГК РФ имущественные права являются разновидностью имущества.Исчерпывающего определения имущественных прав в ГК РФ не приведено. По смыслу гражданского законодательства, к имущественным правам относятся в том числе и обязательственные права, включая право требования (смотрите, например, ст. 48, 336, 572 ГК РФ).

Согласно п. 4 ч. 1 ст. 27 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о конкуренции) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются действия по созданию коммерческой организации, если ее уставный капитал оплачивается акциями (долями) и (или) имуществом (за исключением денежных средств) другой коммерческой организации и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество (за исключением денежных средств) которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, превышает семь миллиардов рублей либо суммарная выручка учредителей создаваемой коммерческой организации (их групп лиц) и лиц (их групп лиц), акции (доли) и (или) имущество которых вносятся в качестве вклада в уставный капитал создаваемой коммерческой организации, от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей, либо если организация, акции (доли) и (или) имущество (за исключением денежных средств) которой вносятся в качестве вклада в уставный капитал, включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (ч. 1 ст. 23 Закона о конкуренции).

Таким образом, из буквального содержания п. 4 ч. 1 ст. 27 Закона о конкуренции следует, что не требуется предварительное согласие антимонопольного органа при создании коммерческой организации, в том числе и акционерного общества, только в том случае, если ее уставной капитал формируется за счет денежных средств. При формировании уставного капитала за счет иного имущества, к которому гражданским законодательством отнесены и имущественные права (права требования как), необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа (если учредители общества (их группы лиц) подпадают под критерии, установленные п. 4 ч. 1 ст. 27 Закона о конкуренции).

К сожалению, официальных разъяснений контролирующих органов и судебной практики по данному вопросу нам обнаружить не удалось, изложенное является нашим экспертным мнением. За официальными разъяснениями Вы можете обратиться в Федеральную антимонопольную службу РФ.

Июля 2011

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Если стоимость имущества, отчуждаемого по сделке, суммы выплат по ней невозможно определить к моменту принятия решения о ее совершении, такая сделка не может быть признана крупной.

Возможность определения стоимости отчуждаемого имущества, сумм выплат по сделке, не устанавливающей цены в твердой сумме, для проверки ее соответствия критериям крупной расчетным путем зависит от условий договора.

Обоснование позиции: