В.1. Система источников гражданского права.

 

Источник – это внешняя форма выражения норм права.

Основную группу источников образуют нормативно правовые акты. Следует различать понятия гражданское законодательство и нормативно правовые акты, содержащие нормы гражданского права.

В юридической литературе обычно используется термин гражданское законодательство в широком смысле (все нормативные акты, содержащие нормы гражданского права) (такой же смысл вытекает из содержания некоторых норм ГК) однако в соответствии с п. 2 ст. 3 ГК гражданское законодательство – это ГК и принятые в соответствии с ним ФЗ. Остальные нормативно правовые акты в соответствии с ГК являются актами, содержащими нормы гражданского права.

Согласно ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство относится к исключительному ведению РФ, поэтому в юридической литературе существует мнение, что к законам принятым «не в соответствии с ГК» относятся, в том числе законы субъектов РФ, другие авторы считают, что нормативные акты, содержащие нормы гражданского права, могут приниматься только на федеральном уровне.

(Кроме того, в силу п. 3 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 нормы гражданского права, содержащиеся в нормативных актах субъектов РФ, изданных до введения в действие КРФ, могут применяться судами, если они не противоречат КРФ и ГК).

Помимо нормативно правовых актов общепризнанные принципы и нормы международного права, международные договоры РФ (п. 4 ст. 15 КРФ и ст. 7 ГК), являются частью правовой системы РФ.

Международные договоры применяются непосредственно, если из них самих не следует, что для их применения требуется издание внутригосударственного акта (п. 2 ст. 7 ГК). Международный договор обладает большей юр. силой, чем внутреннее законодательство (п. 4 ст. 15 КРФ и п. 2 ст. 7 ГК).

(В силу п. 6 ст. 125 Конституции РФ не соответствующие Конституции Российской Федерации международные договоры Российской Федерации не подлежат введению в действие и применению).

 

По юридической силе нормативные акты, содержащие нормы гражданского права делятся на:

1. Законодательные акты:

а) Конституция РФ (согласно п. 1 ст. 15 КРФ имеет высшую юр. силу и прямое действие), закладывает основы регулирования отношений собственности (ст. 35, 36) и личных неимущественных отношений (ст. 20-25);

б) Гражданский кодекс РФ, состоящий из 4 частей. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК (п. 2 ст. 3 ГК);

в) ФЗ – принятые в соответствии с ГК (об АО, ООО и др.) и иные.

2. Подзаконные акты:

а) Указы Президента РФ, которые принимаются независимо от того, есть ли на то указание в гражданском законодательстве и не должны противоречить ГК и ФЗ (п. 3 ст. 3 ГК);

б) Постановления Правительства РФ, принимаемые на основании и во исполнение ГК, ФЗ и указов Президента (п. 4 ст. 3 ГК);

в) акты министерств и других федеральных органов исполнительной власти (ведомственные нормативные акты) – издаются в случаях и в пределах, предусмотренных нормативными актами высшей юр. силы (п. 7 ст. 3 ГК).

 

Помимо нормативных актов существуют иные источники гражданского права, в первую очередь это обычаи делового оборота (п. 1 ст. 5 ГК) – это правило поведения:

а) сложившееся, то есть определенное по содержанию (п. 4 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8);

б) широко применяемое (в отличие от делового обыкновения), при этом обычай не зависит от территории, т.е. может быть и интернациональным, национальным или местным;

в) в какой либо области предпринимательской деятельности. В Концепции указано, что обычай широко применяется не только в предпринимательской деятельности, например, в отношениях, связанных с определением гражданами порядка пользования общим имуществом. Поэтому в Проекте предлагается дополнить помимо предпринимательской словами «или иной» деятельности;

г) не предусмотренное законодательством независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Это не исключает упоминания об обычае в тексте закона, главное, чтобы в тексте не была сформулирована его сущность (тогда он становится частью нормативного акта). Неформальность обычая порождает трудность его установления и доказывания, поэтому различные организации (УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ) занимаются формализацией (унификацией) обычаев. Обычаи, принятые в РФ свидетельствует Торгово-промышленная палата РФ.

Обычай применяется, если не противоречит закону или договору (п. 2 ст. 5 ГК). Императивные нормы и условия договора имеют приоритет перед обычаем, диспозитивные нормы по общему правилу дополняются обычаем, однако в случаях предусмотренных законом обычай имеет приоритет перед диспозитивной нормой.

 

Спорным является вопрос о том, являются ли источниками гражданского права:

а) судебная (административная) практика,

б) Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ,

в) решения Конституционного Суда РФ.

(некоторые авторы считают источником права не только правовую позицию Конституционного Суда РФ – обязательный прецедент, но и судебную практику высших судов – убеждающий прецедент)

В случае, если отношения не урегулированы законом, сторонами и отсутствуют обычаи делового оборота, применяется аналогия закона, т.е. нормы регулирующие сходные отношения (п. 1 ст. 6 ГК). При невозможности использовать аналогию закона, применяется аналогия права, т.е. отношения регулируются исходя из принципов гражданского права и требований добросовестности, разумности и справедливости (п. 2 ст. 6 ГК).