Нарушение авторских и смежных прав (ст. 146 УК)

Непосредственным объектом преступления выступают авторские и смежные права, охраняемые и гарантируемые ч. 1 ст. 44 Конституции РФ.

Предметом преступления являются объекты авторского права или объекты смежных прав (только в ч. 2 и 3). При этом помимо автора произведения (физического лица, творческим трудом которого создано произведение) или обладателей смежных прав (исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания) потерпевшими в данном случае могут быть иные лица (как физические, так и юридические), которым авторское право или смежные права принадлежат на основании закона, переходят по наследству либо по договору (п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»).

В соответствии со ст. 125.9 ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения: литературные произведения; драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения; произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам; другие произведения. К объектам авторских прав относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения, а также: 1) производные произведения, т.е. произведения, представляющие собой переработку другого произведения; 2) составные произведения, т.е. произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

Авторские права распространяются на часть произведения, на его название, на персонаж произведения, если по своему характеру они могут быть признаны самостоятельным результатом творческого труда автора. Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме. Для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрации произведения или соблюдения каких-либо иных формальностей.

Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. Не являются объектами авторских прав: 1) официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы; 2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и тому подобное), а также символы и знаки муниципальных образований; 3) произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов; 4) сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и тому подобное).

В статье 130.4 ГК РФ перечислены объекты смежных прав: 1) исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров — постановщиков спектаклей (исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью технических средств; 2) фонограммы, т.е. любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение; 3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией; 4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов; 5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений. Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В частях 2 и 3 ст. 146 УК предметом преступления также являются контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, т.е. материальные носители, в которых находят отражение объекты авторского права или смежных прав (п. 4 ст. 125.2 ГК РФ). Контрафактными такие носители становятся вследствие того, что их изготовление, распространение или иное использование, а также импорт, перевозка или хранение нарушают исключительные права на объекты авторского права или смежных прав. Под экземпляром произведения следует понимать копию произведения, изготовленную в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, MP3-носителе и др.). Экземпляр фонограммы представляет собой копию на любом материальном носителе, изготовленную непосредственно или косвенно с фонограммы и включающую все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме (звуковой записи исполнений или иных звуков). Решение вопроса о наличии состава преступления, связанного с незаконным оборотом контрафактных экземпляров, не требует предварительного судебного акта, вынесенного в гражданском порядке, о контрафактности соответствующих экземпляров; суд может установить этот факт при непосредственном рассмотрении уголовного дела. Разрешая вопрос о том, является ли экземпляр произведения контрафактным, суд должен оценить фактические обстоятельства дела, в частности обстоятельства и источник приобретения лицом указанного экземпляра, правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора), соответствие обстоятельств 1 Об этом прямо говорится в п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14.

использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы изъятого экземпляра произведения (п. 5 постановления Пленума Верхов-ного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14).

В статье 146 УК устанавливается ответственность за два самостоятельных преступных деяния.

Объективная сторона первого из них (ч. 1) характеризуется:

1) действием в виде присвоения авторства. Плагиат заключается в разнообразных действиях по неправомерному изменению (применительно к предмету преступления) указания на физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произве-дения (в полном объеме или частично) под своим именем, из-дании под своим именем произведения, созданного в соавтор-стве с другими лицами, без указания их имен (п. 3 постановле-ния Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14). Присвоением авторства является также использование в собст-венном произведении фрагмента произведения другого автора без указания на источник заимствования. Принуждение к соав-торству также может рассматриваться как присвоение авторст-ва, если в результате принуждения в качестве соавтора произ-ведения указывается лжеавтор;

2) последствием в виде крупного ущерба. Данное понятие предполагает исключительно имущественный (материальный) ущерб1 и является оценочным; суды при его установлении долж-ны исходить из обстоятельств конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выго-ды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности); в каче-стве ориентира может использоваться сумма крупного размера, указанная в примечании к ст. 146 УК;

3) причинной связью между действием и наступившим по-следствием. Состав преступления — материальный; преступле-ние является оконченным с момента наступления последствия.

Второй состав преступления (ч. 2) характеризуется альтерна-тивно предусмотренными действиями: 1) незаконным использо-ванием объектов авторского права или смежных прав, а также 2) приобретением, 3) хранением, 4) перевозкой контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

Приобретение контрафактных экземпляров состоит в их получении в результате любой сделки по передаче права собст-венности, хозяйственного ведения или оперативного управле-ния (например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу или как средства ис-полнения долговых обязательств). Под хранением контрафакт-ных экземпляров следует понимать любые умышленные дейст-вия, связанные с фактическим их владением (на складе, в мес-тах торговли, изготовления или проката, в жилище, тайнике и т.п.), а под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта. Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм за-ключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рек-ламных целях, дарения, размещения произведений в сети Ин-тернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпля-ров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., ко-личеством указанных предметов.

Незаконным следует считать умышленное использование объ-ектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение законодательства, которым регулируются отношения, возникаю-щие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания. Уста-навливая факт незаконного использования объектов авторских и смежных прав, следует выяснить, какими именно действиями были нарушены права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабель-ного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав. Это могут быть совершаемые без согласия автора или обладателя смежных прав воспроизведение (изготовление одного или не-скольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фоно-грамм, публичный показ или публичное исполнение произве-дения, обнародование произведений, фонограмм, исполнений, постановок для всеобщего сведения посредством их передачи по радио или телевидению (передача в эфир), распространение в сети Интернет, перевод произведения, его переработка, пере-работка фонограммы, модификация программы для ЭВМ или базы данных, а также иные действия, совершенные без оформ-ления в соответствии с законом договора либо соглашения.

При этом необходимо иметь в виду, что законодательством установлена возможность использовать произведение или объ-екты смежных прав без согласия автора либо иного правообла-дателя и (или) без выплаты вознаграждения (например, даль-нейшее распространение экземпляров правомерно опублико-ванного произведения, если они введены в гражданский оборот посредством их продажи, воспроизведение гражданином ис-ключительно в личных целях или цитирование в научных, по-лемических, критических или информационных целях право-мерно обнародованных чужих произведений в объеме, оправ-данном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати).

Обязательным признаком объективной стороны в отноше-нии объектов авторского права или смежных прав либо контра-фактных экземпляров произведений или фонограмм является крупный размер (примечание к статье). При установлении крупного размера следует исходить из розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм на момент совершения преступления, учитывая при этом их количество, включая копии произведений или фоно-грамм, принадлежащих различным правообладателям. При необходимости стоимость контрафактных экземпляров произ-ведений или фонограмм, а также стоимость прав на использо-вание объектов интеллектуальной собственности может быть установлена путем экспертизы (например, в случаях, когда их стоимость еще не определена правообладателем).

Преступление является оконченным с момента совершения соответствующих действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фак-тического причинения ущерба правообладателю (п. 6 постанов-ления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14).

Квалифицированный состав (ч. 3) предполагает ответственность за те же преступления, совершенные группой лиц по предвари-тельному сговору или организованной группой (п. «б»), в особо крупном размере (примечание к статье; п. «в»), лицом с исполь-зованием его служебного положения (п. «г»). Уголовная ответст-венность по п. «б» наступает и в тех случаях, когда согласно предварительной договоренности каждый из соучастников со-вершает часть действий, входящих в объективную сторону ука-занных составов преступлений (например, по заранее состояв-шейся договоренности одни соучастники приобретают контра-фактные экземпляры произведений или фонограмм в целях сбыта, другие хранят, перевозят либо непосредственно сбывают их). Лицом, использующим свое служебное положение, может быть должностное лицо, государственный или муниципальный служащий, не являющийся должностным лицом, а также иное лицо, отвечающее требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст. 201 УК (например, руководитель предприятия любой фор-мы собственности, поручающий своим подчиненным незаконно использовать авторские или смежные права).

Субъективная сторона обоих составов преступлений харак-теризуется прямым умыслом, а действия в отношении контра-фактных экземпляров произведений или фонограмм — также целью их сбыта.

Ответственность наступает с 16 лет.