Основные признаки предпринимательской деятельности

Основные признаки предпринимательской деятельности

а) деятельность должна быть хозяйственной (связанной с реализацией или приобретением товаров; по выполнению работ и оказанию услуг)

б) деятельность осуществляется от своего имени и на свой риск

в) должна быть направлена на получение прибыли

г) государственная регистрация

Гражданин, осуществляющие ПД, но не зарегистрированный в установленном порядке, не вправе ссылаться в отношении заключения сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Незарегистрированная организация, также не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность; все доходы от такой деятельности подлежат взысканию в бюджет. Частные нотариусы, практикующие юристы, учителя, аудиторы, юристы не признаются предпринимателями (не нужно регистрироваться в качестве Предпринимателя).

Правоспособность и дееспособность

 

Для участия в Предпринимательской деятельности гражданин должен обладать правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность- это способность лица иметь права и нести обязанности, которая признается в равной степени за всеми гражданами вне зависимости от пола, национальности, возраста …. Гражданская правоспособность возникает с момента рождения и прекращается в связи со смертью.

Гражданин приобретает права и осуществляет обязательства от собственного имени. Право на имя- неотъемлемое право любого лица. Закон не допускает осуществление прав и обязанностей под именем другого лица (кроме закона об авторском праве – о вымышленном имени). Лицо может изменить свое имя. Регистрации подлежит присвоение и перемена имени. Если человек осуществляет деятельность на основе лицензии, он должен переоформить лицензию.

Совокупность гражданских прав и обязанностей- это содержание гражданской правоспособности. (не сами права, а возможность ими обладать).

- право избирать место жительства (то место, где лицо постоянно или преимущественно проживает)

- право иметь имущество в собственности, наследовать и завещать его

- право заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности

- право создавать юридические лица

- право иметь иные имущественные и личные неимущественные права

Не допускается злоупотребление своими правами в ущерб другим участникам имущественного оборота (например, нельзя осуществлять действия, направленные ограничение конкуренции). Граждане должны осуществлять свои права разумно и добросовестно (презумпция р. и д., пока не доказано обратное). Гражданская правоспособность является неотчуждаемой (даже в добровольном порядке). Свои права можно не реализовывать, но нельзя от них отказаться. Никто не может быть ограничен в своей правоспособности, иначе как в случаях, предусмотренных законодательством.

Гражданская дееспособность – способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, а также создавать и исполнять гражданские обязанности. Она предполагает самостоятельные действия. Включает в себя деликтоспособность- способность нести ответственность.

Зависит от 2-х факторов:

- возраст лица

- вменяемость

Виды дееспособности:

1) полная

- с 18 лет

- при вступлении в брак

- эмансипация (Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным. Условия: достижение 16 лет, согласие родителей или законных представителей, несовершеннолетний должен либо работать по трудовому договору, либо заниматься предпринимательской деятельностью. При отсутствии согласия родителей вопрос может быть решен судом. Если несовершеннолетний признается эмансипированным, то он несет самостоятельную имущественную ответственность и получает право заключать любые сделки)

Означает возможность осуществления любых прав и обязанностей.

2) ограниченная

- от 14 до 18 лет

3) частичная

-с6до 14

разный объем прав и ответственности. В категории 6-14 имеет право совершать мелкие бытовые сделки, участвовать в договоре дарения. В категории 14-18 лет может вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими (но если вклад внесен на его имя другим лицом, то он может распоряжаться вкладом только с письменного согласия этого лица), может работать по трудовому договору, быть членом трудового кооператива, заниматься ПД, вправе распоряжаться заработком, стипендией и иными доходами, может совершать сделки с согласия родителей. Родители могут оспорить сделку при отсутствии письменного согласия. Несовершеннолетний также является деликтоспособным. При наличии самостоятельного заработка или дохода они несут имущественную ответственность, родители несут дополнительную (субсидиарную) ответственность.

 

Юридические лица

1) Юридическое лицо –это организации, которые имеют в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечают по своим обязательствам своим имуществом. Могут осуществлять от своего лица имущественные и личные права и обязанности, быть истцами и ответчиками в суде.

Признаки ю/л:

а) организационная оформленность

- ю/л создается в организационно- правовых формах, предусмотренных законом (коммерческие организации), либо не исчерпыв. предусм. законом (НКО)

- ю/л действуют на основании учредительных документов, устава и учредительного договора. На основании только устава действуют унитарные предприятия, кооперативы и АО. На основании учредительного договора действуют товарищества (полные и на вере). Для ООО и ОДО необходимы оба документа. НКО действуют на основании положения об НКО. Устав и учредительный договор утверждаются учредителями ю/л.

- ю/л должно иметь организационную структуру с выделением органов управления

б) наличие обособленного имущества (как от имущества других ю/л, так и учредителей). Выражение- наличие самостоятельного баланса (сметы).

Имущество может принадлежать ю/л:

- на праве собственности

- на праве хозяйственного ведения (унитарные предприятия)

- в оперативном управлении (казенные предприятия)

в) самостоятельная имущественная ответственность по долгам

По общему правилу ю/л не несут ответственности по долгам своих учредителей, участники также не несут ответственности по долгам ю/л, кроме полных товариществ. Ю/л не несут ответственности по долгам государства, а государство- по долгам ю/л.

Исключения:

- когда государство несет дополнительную (субсидиарную) ответственность- для казенных предприятий

- если несостоятельность (банкротство) ю/л произошло по вине действий учредителей или собственников имущества, либо по вине лиц, имеющих право давать обязательные для ю/л указания, то эти лица несут дополнительную ответственность своим имуществом в случае недостаточности имущества ю/л

г) выступление в имущественном обороте и при защите своих прав от собственного имени

Все ю/л должны иметь наименование, которое должно указывать на их организационно-правовую форму. Коммерческая организация должна иметь фирменное наименование. Ю/л имеет право на защиту своего наименования по принципу первенства. Выступление в имущественном обороте- заключение сделок, договоров. В суде (арбитражном, третейском) в качестве истцов и ответчиков могут выступать только организации, обладающие правом ю/л. Ю/л приобретает права и обязанности через свои органы или через своих участников.

Правоспособность ю/л

Для того, чтобы быть участником оборота, ю/л должно обладать правосубъектностью: правоспособностью и дееспособностью

Правоспособность ю/л- это способность иметь права и обязанности, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах, либо не предусмотренные, но не противоречащие закону.

2-а вида:

- универсальная (наиболее характерна для граждан). Можно совершать любые права и обязанности, не противоречащие закону.

- специальная

Правоспособность ю/л может носить как специальный, так и универсальный характер. Принцип специальной (уставной) правоспособности сохраняется в отношении унитарных предприятий и НКО. Они могут осуществлять только те виды деятельности, которые предусмотрены в уставе. Иные коммерческие организации обладают универсальной правоспособностью (могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом). В их учредительных документах могут вообще не указываться виды деятельности. Из этого общего правила есть 2-а исключения, когда правоспособность носит специальный характер:

- определенные виды организаций (банки, биржи, страховые компании)

- если сами ю/л в учредительных документах ограничили свою правоспособность либо путем включения исчерпывающего перечня видов деятельности, либо установлением прямого запрета на некоторые виды действий

Организация не вправе совершать действия, выходящие за пределы специальной правоспособности. Ее можно изменить путем изменения учредительных документов. Некоторыми видами деятельности ю/л могут заниматься только на основании лицензии. Осуществление такой деятельности без лицензии также квалифицируется как внеуставное.

Право признать сделку недействительной относится только к компетенции суда. Если сделка признается недействительной, то обе стороны возвращаются ув исходное положение. Если же сделка нарушает интересы государства (основы правопорядка), то сумма взыскивается в бюджет. Если одна из сторон действовала умышленно, а другая нет, то с 1-ой взыскивается, со 2-ой нет. Организация приобретает права ю/л с момента государственной регистрации. С этого момента и начинается правоспособность ю/л. ГК предусматривает принятие специального закона о регистрации ю/л. Регистрация всех ю/л должна осуществляться органами юстиции. Пока закон не принят СТ. 34 и 35 закона о “Предприятиях и ПД” действует вместо него (хотя сам закон уже отменен). Также действует Указ Президента о предпринимательской деятельности. Срок регистрации 30 дней.

Документы:

- подтверждение уплаты пошлины

- учредительные документы или решение о создании (для унитарных предприятий)

- подтверждение 50-и процентной оплаты УК

Отказ или необоснованное уклонение (когда истек срок, а регистрация не произведена) может быть обжаловано в суде.

Право собственности

1) Право собственности- совокупность норм, регулирующих правоотношения, связанные с присвоением материальных благ

ПС конкретного лица определяется через 3-и правомочия собственника:

- владения

- пользования

- распоряжения

Владение - основанное на законе фактическое обладание вещью. Всегда должно опираться на юридическое основание, т.е. титул владения.

Пользование- возможность извлечения из вещи ее полезных свойств, основанная на законе.

Распоряжение- основанное на законе право определять юридическую судьбу вещи путем изменения ее принадлежности (может быть не только отчуждение, но и уничтожение).

Все эти три полномочия могут быть и не у собственника (например, наниматель, арендатор)

Собственник пользуется, владеет и распоряжается собственностью в своих интересах, т.е. права собственности носят абсолютный характер. Не могут быть ограничены другими лицами (только законом).

Ограничения:

- в отношении земли, памятников, природных ресурсов

- жилое помещение может быть только для проживания

Вещные права - это абсолютные правомочия по владению, пользованию и распоряжению чужим имуществом, производные от прав собственника и возникающие по его воле, имеющие ограниченное содержание по сравнению с правом собственности, но защищаемые наравне с правом собственности

Они включают:

а) право пожизненного наследуемого владения

б) право постоянного бессрочного пользования земельным участком (но для строго определенных нужд)

в) сервитуты. Собственник земельного участка пользуется им, предоставляя ограниченные права пользования другим (например, земля с источником земли). При этом сервитут устанавливается всего один раз. Отменить его невозможно даже при передаче прав на землю. Возможно лишь при изменении условий.

г) Право хозяйственного ведения и оперативного управления

д) Права членов семьи собственника жилого помещения

е) Право залогодержателя на заложенное имущество

Заключение договоров, условия юридической силы договоров

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР

Это соглашение, в соответствии с которым, стороны обязуются в будущем заключить договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, на условиях, предусмотренных предварительным договором. Но этот договор будет иметь значение только при соблюдении следующих условий:

1) предварительный договор должен быть заключен в той форме, в которой будет заключен основной договор (нотариально-нотариально)

2) в предварительном договоре стороны устанавливают срок, в который будет заключен основной договор. Если этот срок не установлен, то срок равен 1-му году.

Правовое значение договора: если одна из сторон в будущем отклоняется, то другая сторона может понуждать. Такой спор подведомствен суду.

Достижение соглашения по существенным условиям договора:

1) существенные условия

2) существенные определимые условия договора

3) обычные условия

1) без которых договор не может существовать. Их значение: при их отсутствии договор считается незаключенным.

Договор недействителен- только по основаниям, предусмотренным в законе. При применении правил о недействительных сделках может наступить одно из трех последствий:

- двусторонняя реституция

- односторонняя реституция (когда одна из сторон действует умышленно, а другая добросовестно)

- недопущение реституции (все полученное по сделке с каждой из сторон идет государству)

Незаключенный: только если не достигнуто соглашение по существенным условиям, т.е. нельзя требовать исполнения договора (требовать возмещение убытков никто не запрещает).

К существенным условиям договора относятся:

- предмет договора (считается определенным, если есть наименование и количество, можно даже порядок определения количества).

Для недвижимости существует дополнительное условие- цена;

Договор об аренде- определение аренды;

Договор, связанный с оказанием услуг- по всем этим договорам должен быть перечень действий, которые совершает тот, кто оказывает услуги)

- другое существенное условие может быть названо в законе

- все те, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (например, одна из сторон настаивает, что обязательство должно быть выполнено в $, а не в RUR)

- к существенным определимым условиям договора от)

К существенным определимым условиям договора (без которых любой договор редко может быть заключен) относятся:

по возможности в договоре должна быть цена, но если ее нет, то договор будет считаться заключенным, т.к. цену можно определить (смотри ГК- статья цена договора)

Далее- это качество, тоже условие необходимо, но определимо, т.е. если стороны сами ссылаются на стандарты, образец, то действует эта норма.

Далее- срок (это все примеры)- при отсутствии срока договор поставки все равно будет заключен (т.к. есть разумный срок, либо через 7 дней после востребования (?)).

Про обычные условия что-то невнятное.

 

Свобода договора

1) свобода при выборе партнеров по договору, т.е. не допускается понуждение сторон к заключению договора, кроме установленных законом случаев (предприятия монополисты, публичный договор)

2) свобода при выборе вида договора, т.е. как предусмотренного, так и не предусмотренного законом, а также смешанного вида. Если договор смешанный, то отношения сторон регулируются правилами о договорах, элементы которых присутствуют. Стороны сами могут договориться какое законодательство будет применяться.

Исключения из свободы выбора вида договора:

- если в законе или ином правовом акте допускается применение договорных отношений в определенной правовой форме

- если законодатель возлагает на сторону обязанность заключать договор, то и форма для этого договора предписана

- ограничение возможности заключения договора определенными субъектами (банк не может заниматься производством)

3) свобода при формировании условий договора. Нормы договорного права в основном носят диспозитивный характер, в то же время договорные отношения могут регулироваться императивными нормами, но которые действуют на момент заключения договора. Если же закон был принят после заключения договора, то приоритет договора.

3-и уровня правового регулирования:

- императивные нормы, действующие в момент заключения договора

- соглашение сторон

- диспозитивная норма

 

Задаток

Задаток: это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающегося с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его выполнения. Сейчас использование задатка допускается между всеми лицами.

Характерные черты:

- обязательством обеспечиваются только требования, вытекаемые из договора

- играет роль доказательства заключения договора (если сторонами оспаривается факт заключения договора, но не оспаривается получение задатка, то договор признается заключенным)

- задатком может быть обеспечено только денежное обязательство

- должно быть оформлено в письменном виде (чтобы не спутать с авансовым платежом, которым это будет считаться, если нет указания, что это задаток)

- если не исполняет обязательства тот, кто предоставил Задаток, то он его фактически теряет. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая Задаток, она обязана уплатить другой стороне 2-ую сумму задатка

- при неисполнении обязательств, обеспеченных Задатком, могут возникнуть убытки и Задаток носит зачетный характер по отношению к убыткам

Залог:

Суть: при наличии у нескольких кредиторов требований к должнику залогодержатель имеет преимущественное право удовлетворять свои требования из стоимости заложенного имущества. Т.е. не обязательно переходит само имущество; принцип неравенства; бюджет первый.

Объектом залога могут быть как вещи, так и имущественные права, за исключением связанных с личностью (возмещение вреда здоровью).

Залогодателем может быть:

- если предмет залога- вещь, то собственник, либо лицо, имеющее на эту вещь право хозяйственного ведения или оперативного управления. При этом если это недвижимое имущество необходимо получить согласие собственника (?), если движимое –не требуется

- когда предметом залога является право, то лицо, которому это право принадлежит (если право аренды, то необходимо получить согласие арендодателя)

Очень важна проверка правоустанавливающих документов, которые подтверждают нахождение имущества у залогодателя на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Виды залога:

- ипотека (земля, здания, сооружения). ГК предусматривает принятие специального закона

Другие виды классифицируются в зависимости от того, у кого находится предмет залога.

- у залогодателя, но под замком и печатью залогодержателя (“твердый” залог)

- у залогодержателя

- у залогодателя и он им продолжает пользоваться (любая сделка, в т.ч. передача в аренду, кроме отчуждения)

Форма залога: письменная и для недвижимости обязательна государственная регистрация (что позволяет выяснить не является ли многократно заложенным). Как быть со зданием, если в залог отдается участок земли и наоборот?

1. только здание и сооружение. При этом обязательно должна быть передача прав на земельный участок или право на земельный участок (?). Если в договоре вообще не будет упоминания о земле, то это нарушение договора.

2. Земельный участок. Право залога на здания и сооружения, расположенные на этом участке, не распространяется (но должен быть оставлен участок земли для прохода к зданию и сооружениям)

3. Земельный участок со зданиями и сооружениями, но последние не принадлежат собственнику земельного участка. В этом случае к приобретателю участка переходят права и обязательства собственника земельного участка по отношениям к зданиям и сооружениям.

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

Зависит от того движимое или недвижимое имущество.

Недвижимое:

- по решению суда

- на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взысканий на заложенное имущество

Движимое имущество:

- по решению суда (необязательно арбитражный суд, это может быть и третейский в зависимости от самих субъектов)

- по соглашению между залогодержателем и залогодателем, которое не требует нотариальной регистрации и может быть заключено в любой момент

Но все равно имущество реализуется с публичных торгов в порядке, установленном законодательством.

В отдельных случаях необходимо только судебное решение:

- когда для заключения договора о залоге требуется согласие другого лица (хозяйственное ведение, оперативное управление, аренда и т.д.)

- залогодатель отсутствует и его местонахождение невозможно установить

Основные признаки предпринимательской деятельности

а) деятельность должна быть хозяйственной (связанной с реализацией или приобретением товаров; по выполнению работ и оказанию услуг)

б) деятельность осуществляется от своего имени и на свой риск

в) должна быть направлена на получение прибыли

г) государственная регистрация

Гражданин, осуществляющие ПД, но не зарегистрированный в установленном порядке, не вправе ссылаться в отношении заключения сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Незарегистрированная организация, также не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность; все доходы от такой деятельности подлежат взысканию в бюджет. Частные нотариусы, практикующие юристы, учителя, аудиторы, юристы не признаются предпринимателями (не нужно регистрироваться в качестве Предпринимателя).