Способы создания юридических лиц

 

Существует два способа создания юридического лица: учреждение и реорганизация.

При учреждении юридического лица первым делом определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет создано юридическое лицо, каково будет его название, разрабатываются учредительные документы организации.

После выбора наиболее оптимальной организационной модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных законодательством при создании юридических лиц данной организационно-правовой формы. Именно организационно-правовой формой определяются как права и обязанности самой организации, так и объём прав и обязанностей участников, а так же порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.

Одним из отличий юридических лиц различных организационно-правовых форм является объём и содержание прав учредителей (участников) в отношении конкретного юридического лица.[6]

Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица. Однако следует помнить, что немало споров и проблем связано с наличием юридических лиц, зарегистрированных не просто со схожим, но даже с идентичным наименованием.

Ещё одним этапом в процессе создания юридического лица является выбор адреса места нахождения организации.

После принятия и утверждения решения о создании организации и её учредительных документах для легализации статуса юридического лица необходимо осуществить процедуру государственной регистрации.

На сегодняшний день выделяют три основные формы государственной регистрации:

- разрешительная форма,

- явочная форма,

- уведомительная форма.

Первая из выделенных форм — разрешительная. Из самого ее названия видно, что государственная регистрация основывается на необходимости получения согласия (разрешения) органа публичной власти, который либо разрешает такую регистрацию, либо ее запрещает. При этом подразумевается явно негативное отношение к такому разрешительному акту. Как правило, он принимается не на основе законодательно установленных условий (оснований), а имеет под собой исключительно субъективные начала.[7]

В противоположность разрешительной форме регистрации в цивилизованных государствах преобладает явочная (иногда употребляются термины — явочно-нормативная или заявительная) форма. Она основана на ограниченном (соразмерном) вмешательстве государственной власти в корпоративные отношения, в частности в отношения по государственной регистрации юридических лиц. Как правило, задача такого вмешательства — это стабильное функционирование рыночной экономики, обеспечение ее прогрессивного развития.

С недавнего времени в теории активно обсуждается и так называемая уведомительная форма государственной регистрации юридических лиц — еще более либеральная форма их легализации. Роль государственных органов при ее применении сведена к минимуму. Чтобы зарегистрировать юридическое лицо заявитель должен лишь уведомить об этом государственные органы (причем это может быть осуществлено, например, путем отправки необходимого заявления по почте или даже с помощью средств телефонной связи). С момента получения такого уведомления на государственных органах лежит обязанность по занесению представленных сведений в специально созданный для этого государственный реестр, т.е. выполняется чисто техническая работа. Юридическое лицо считается созданным не с момента вынесения соответствующего решения регистрирующим органом (что характерно для двух указанных выше форм), а с момента подачи заявителем уведомления.[8]

Ещё один способ создания юридического лица – реорганизация.

Действующее гражданское законодательство России не определяет, что такое реорганизация юридического лица, фиксируя лишь формы, в которых она может осуществляться. В цивилистической доктрине под реорганизацией юридических лиц принято понимать установленную законодателем процедуру перехода прав и обязанностей одних юридических лиц к другим в порядке правопреемства.

Существуют следующие способы реорганизации:

- добровольный (по решению участников либо органа юридического лица);

- разрешительный (с согласия государственных органов, если это прямо указано в законе);

- принудительный (по решению уполномоченных государственных органов или суда в предусмотренных законодательством случаях).[9]

Гражданский Кодекс РФ (ст. 57) предусматривает следующие формы реорганизации: слияние, присоединение, выделение, разделение, преобразование.

Слияние означает слиться в единое целое, т.е. соединение двух или нескольких юридических лиц, при котором происходит объединение их прав и обязанностей, в одно целое юридическое лицо.

Присоединение предполагает, что одно юридическое лицо присоединилось к другому, при этом все имущественные права и обязанности присоединяющегося лица переходят к главной организации.

Разделение означает, что одно юридическое лицо разделилось на две и более части, прежнее юридическое лицо прекращает свое существование, а его права и обязанности переходят к вновь созданным юридическим лицам.

Выделение, как форма реорганизации, характеризуется тем, что основное юридическое лицо продолжает свое существование, но из его состава выделились какие-то отдельные структурные подразделения в самостоятельное юридическое лицо.

Преобразование предполагает изменение организационно-правовой формы юридического лица, при этом прекращается существование организации в прежнем виде, а ее права и обязанности переходят к правопреемнику.

Таким образом, создание юридического лица происходит двумя способами: путём учреждения и реорганизации. Оба способа достаточно широко применяются на практике.

 

Учредительные документы

 

В соответствии с Гражданским кодексом РФ юридическое лицо действует на основании учредительных документов. Это своеобразная визитная карточка предприятия. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В качестве учредительных документов могут выступать устав, учредительный договор, а в случаях, предусмотренных законом - общее положение об организациях данного вида (только для некоммерческих организаций).[10]

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. П.1 ст.52 ГК РФ выделяет в этой связи три категории юридических лиц, действующих:

- на основании устава (уставные юридические лица);

- на основании учредительного договора и устава (договорно-уставные юридические лица);

- на основании только учредительного договора (договорные юридические лица). [11]

В качестве примера уставных юридических лиц (а это самая большая категория) можно привести акционерные общества, производственные и потребительские кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия, общественные и религиозные организации (объединения), фонды.

Устав утверждается учредителями (участниками). По своей правовой природе это особый локальный нормативный акт, определяющий правовое положение юридического лица и регулирующий отношения между ним и его участниками. Процедура утверждения устава для различных видов юридических лиц определена законом: устав производственного кооператива утверждается общим собранием его членов (п.1 ст.108 ГК РФ), устав ООО - всеми учредителями (п. ст.89 ГК РФ), решение об утверждении устава АО принимается учредителями единогласно (п.3 ст.9 ФЗ «Об акционерных обществах»), устав унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, утверждается уполномоченным на то государственным органом или органом местного самоуправления (п.2 ст.114 ГК РФ), устав федерального казенного предприятия - Правительством РФ (п.2 ст.115 ГК РФ).

Условия, включаемые в учредительные документы, определяются законом. Их можно подразделить на три группы:

а) обязательные для всех юридических лиц (предусмотрены императивными общими положениями ГК РФ, содержащимися в п.2 ст.52);

б) обязательные для организаций определенного вида (предусмотрены императивными специальными нормами);

в) факультативные, не противоречащие законодательству условия, включение которых в учредительные документы зависит от воли учредителей.[12]

В качестве условий, обязательных для включения в учредительные документы всех юридических лиц, в п.2 ст.52 ГК РФ указаны «наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица», а также предмет и цели деятельности для тех юридических лиц, которые по закону обладают специальной (уставной) правоспособностью (ст.49 ГК РФ). К таковым относятся некоммерческие организации, унитарные предприятия и в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации. Большинство коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью, предмет и цели своей деятельности определять в учредительных документах не обязаны, однако вправе это сделать.

Учредительные документы обладают обязательной силой для самого юридического лица и для третьих лиц, вступающих в отношения с этим юридическим лицом. Так, если контрагент юридического лица, совершая сделку, знал или заведомо должен был знать о том, что полномочия лица или органа этого юридического лица ограничены его учредительными документами, но данное лицо или орган вышли за пределы данных ограничений, сделка может быть признана судом недействительной (ст.174 ГК РФ). Также недействительна сделка юридического лица, выходящая за пределы его правоспособности (ст.173 ГК РФ).

Изменения в учредительные документы вносятся с соблюдением процедуры, предусмотренной законом и самими учредительными документами. Изменения подлежат государственной регистрации. В отдельных случаях законом устанавливается уведомительный порядок: например, сообщения об изменениях в уставе общества, связанные с изменениями сведений о его филиалах и представительствах, представляются органу государственной регистрации юридических лиц в уведомительном порядке (п.6 ст.5 ФЗ «Об акционерных обществах»). Для третьих лиц изменения приобретают силу с момента государственной регистрации либо уведомления о них. П.3 ст.52 ГК РФ, однако, предусматривает, что юридические лица и их учредители не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений. Данная норма направлена на защиту интересов третьих лиц.