Полнота правового регулирования

Полнота правового регулирования — общее правило юридиче-

ской техники, которое касается не только правотворчества, но и

реализации, а также применения права. Насколько оно важно, ис-

следуем на примерах.

1. Составители гражданско-правового договора забыли предусмот-

реть санкции за неисполнение его условий. Результат — права субъек-

тов договора оказались незащищенными.

2. Судья, рассматривающий уголовное дело, при постановлении

приговора не решил вопрос о возмещении вреда, причиненного пре-

ступлением. В результате потребовались дополнительные усилия со

стороны потерпевшего и суда, с тем чтобы решить этот вопрос уже в

рамках гражданского процесса.

Когда речь идет о правотворчестве, при обнаружении того,

что общественные отношения остались не урегулированными,

хотя могли и должны быть урегулированы, было принято гово-

рить о наличии пробелов в праве¹. Когда дело касается право-

применения, говорят о неполноте урегулирования правовой си-

туации. Как бы там ни было, терминология не должна заслонять

суть дела.

1

В русском языке слово «пробел» имеет два значения: I) пустое, не заполнен-

ное место, пропуск; 2) недостаток, упущение. О пробелах в праве принято гово-

рить н основном во втором значении.

п.i 4. Общие правила юридической техники

Общая часть

Однако на сегодняшний день (в связи с кардинальным измене-

В правоприменении неполнота урегулирования чаще есть ре- зультат упущений правоприменителя. Выполнение всех правил юридической техники дает возможность урегулировать конкрет- ную ситуацию.   Правильный выбор отрасли права Чтобы подчеркнуть важность выполнения этого правила юри- дической техники, рассмотрим конкретные примеры. 1. Ранее употребление наркотиков каралось в уголовно-правовом порядке, сейчас отнесено к административно-правовой сфере. 2. До 1996 г. нарушение правил дорожного движения, ставшее причиной существенного материального ущерба, влекло применение уголовной санкции, сейчас оно отнесено к административно-право- вой сфере. 3. Изначально Кодекс законов о труде РСФСР (далее — КЗоТ РСФСР) (до внесения в него поправок) не регулировал трудовых от- ношений, которые складывались в сфере частного предприниматель- ства. В начале 1990-х гг. суды, столкнувшись с многочисленными спо- рами между наемными работниками и частными собственниками, стали по аналогии использовать нормы КЗоТ РСФСР. Понятно, что действия законодателя и правоприменителей в приведенных примерах были не случайными. Для достижения со- циальной адекватности они должны были тщательно проанализи- ровать политические, экономические и социальные условия жиз- ни и выбрать соответствующий им структурный тип правоотно- шения. Относительно первого примера законодатель рассуждал при- мерно так: рыночные отношения предполагают не только боль- ший уровень личностной, политической и экономической свобо- ды, но и больший уровень ответственности. Человек должен сам решать, нести ли ему негативные последствия от употребления наркотиков. Можно ему дать понять, что общество отрицательно к пому относится, налагая административный штраф, но содер- жать дорогостоящий репрессивный аппарат для удержания его от пагубного пристрастия обществу экономически не только не вы- годно, но и не по силам. Во втором примере можно предположить, что законодатель на чашу весов мысленно положил такие ценности, как имущество и личность. Новые социальные условия заставили его на первое ме- сто поставить личность подсудимого, а не имущество потерпевше-

нием социальных условий) подходы к пониманию пробелов в пра-

ве должны быть несколько иными. Постараемся ответить на во-

прос: почему в европейском праве проблемы пробелов не сущест-

вует?

Во-первых, государственно-правовое (публично-правовое) ре-

гулирование в США и странах Западной Европы касается лишь

вопросов, затрагивающих интересы государства, общества в целом

и множества лиц. Частные интересы находят отражение в частно-

правовых нормах, которые создают сами субъекты права (интере-

сы организаций — в корпоративных нормах, договорах, интересы

граждан — в договорах). Государство берет на себя лишь их за-

щиту.

Во-вторых, если оказывается не урегулированной ситуация, от-

носящаяся к сфере публичного права, нагрузку по ее разрешению

берут на себя суды, создавая соответствующий прецедент.

Если эти положения применить к российским условиям, полу-

чается, что не любое отсутствие правовых установлений (норм),

необходимость которых обусловлена развитием социальной жиз-

ни, является пробелом.

Если ситуация относится к сфере частного права, отсутствие

нормы в законодательстве вовсе не говорит о пробеле. Это в совет-

ской жизни у нас не было частного права (В. И. Ленин писал: «Мы

ничего частного не признаем, для нас все в области хозяйства есть

публично-правовое, а не частное»'). Сейчас же частное право —

это полноправная часть российского права.

Другое дело — публично-правовая сфера. Если общественное

отношение затрагивает общественный интерес, т. е. входит в сфе-

ру публичного права, а нормы в законодательстве нет, следует

констатировать наличие пробела. Суды в данной ситуации не спо-

собны помочь: они в России не наделены правом создавать преце-

денты.

Таким образом, мы можем вести речь только о пробелах в зако-

нодательстве, а не в праве. Они имеют, как правило, объективный

характер, но законодатель должен стремиться их не допускать. Та-

ково непреложное правило законодательной техники. Однако ес-

ли в будущем суды в России получат право создавать прецеденты

(что маловероятно), проблема пробелов отпадет сама собой.

Ленин В. И. Поли. собр. соч. Т. 44. С. 398.

I n.iiw 4. Обшие правила юридической техники

ния) — более подходящий для этого нормативный документ, к то- му же им урегулирован и запрет на перевозку детей на переднем сиденье.   Обеспечение соответствия правовых документов принципам и нормам международного права Международное право должно для России стать важным ори- ентиром. Учет международных норм в процессе правотворчества и правоприменения способствует сближению, унификации нацио- нальных систем, регулирующих аналогичные отношения. В ко- нечном счете это повышает способность любой страны к выжива- нию в современном мире. Как этого достичь в процессе проведения юридической дея- тельности? Можно использовать несколько путей: 1) ратификация международных договоров. В этом случае прави- ла международного договора по юридической силе становятся равноправными с правилами, закрепленными во внутреннем за- коне, и в случае коллизии с ними будут иметь преимущество, здесь государство как бы переадресовывает международные нор- мы субъектам внутригосударственных отношений; 2) рецепция норм международного права. Термин «рецепция» (лат. receptio) означает принятие, прием. В этом случае в россий- ском праве появляются новые нормы, обязательные для исполне- ния. Рецепция имеет место не только в случае установления норм права, но и в случае их изменения, а также отмены. В связи с этим М. А. Пшеничнов указывает на позитивную и негативную рецеп- цию^1; 3) отсылка к нормам международного права. Она эффективна, когда требуется однократное, строго индивидуализированное при- менение международной нормы. Например, ч. 4 ст. 15 Конститу- ции РФ устанавливает: если международным договором России установлены иные правила, чем предусмотрено законом, приме- няются правила международного договора. Применение норм международного права — для России яв- ление новое. Это предполагает особо внимательное отношение

Общая часть

 

го, и поменять отраслевую принадлежность (кстати, переоценка

ценностей нашла отражение в Конституции РФ, где личность

провозглашается высшей ценностью).

В третьем примере суды с честью вышли из ситуации неурегу-

лированности отношений, применяя аналогию закона.

 

Выбор правовой формы

Указанный выбор должен происходить в два этапа.

На первом этапе необходимо определить, к какой части сфе-

ры правового регулирования (публично-правовой или частно-

правовой) относится конкретное общественное отношение, си-

туация.

Рассмотрим это на примерах.

1. В российском законодательстве, регулирующем лицензирова-

ние, сначала существовал очень большой перечень видов деятельно-

сти. Затем понемногу он стал сокращаться, и, в частности, деятель-

ность, связанная с проведением операций с недвижимостью, была из

него исключена. Вопросы о том, каким требованиям должны отвечать

работники, занятые в этой сфере, какой применять тариф за оказание

услуг с недвижимостью и др., перешли в сферу частного права.

2. В Правилах дорожного движения перевозка детей в автомобиле

на заднем сиденье никак не регламентировалась (на переднем сиденье

она давно запрещена). С 2006 г. вопрос, как перевозить детей на зад-

нем сиденье, был переведен в плоскость публично-правовую: теперь

дети могут находиться в автомобилях только в специально оборудо-

ванных для них креслах.

На втором этапе производится выбор правовой формы. Про-

цедура эта не всегда выглядит просто. Сначала определяется наи-

более подходящий вид правового регулирования (нормативное

или индивидуальное и т. д.). В первом примере возможны два ва-

рианта решения проблемы. Фирма по недвижимости может каж-

дый раз в индивидуальном порядке решать и кадровые, и финан-

совые, и другие вопросы. Вряд ли это будет эффективно, особен-

но если у нее большой объем работы. Получается, что издание

корпоративных нормативных актов — лучший способ упорядо-

чить ее деятельность. Затем выбирается оптимальная разновид-

ность правового документа. Если взять второй пример (регламен-

тация перевозки детей на заднем сиденье автомобиля), то вряд ли

См.: Пшеничное М. А. Юридико-технические средства обеспечения соответ-

закон здесь будет надлежащей правовой формой. Постановление

ствия российского законодательства международному праву // Проблемы юриди- ческой техники: сб. ст. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 186.

Правительства РФ (им утверждены Правила дорожного движе-

n.iiin 4. Общие правила юридической техники

Общая часть

но

и четкости юридических суждений. Однако так ли это на самом деле? Юридическая деятельность — это очень сложная деятель- ность, состоящая, как правило, из нескольких этапов, стадий, операций, протяженная во времени. Вот почему остро ставится во главу угла проблема достижения поставленной цели. Все мы знаем, что наикратчайшим путем, позволяющим достичь наме- ченной цели в процессе выполнения юристом профессиональной работы, являетсясоблюдение логических правил как в построении общего плана работы, так и при выполнении отдельных ее эта- пов, заканчивающихся, как правило, составлением юридических документов. Логика — это наука о правильном мышлении. Присутствие ло- гики в правотворчестве либо в правоприменении негласно, обязательно и естественно. В числе общих логических правил, крайне важных при прове- дении юридической работы, можно отметить следующие.   Единообразное понимание терминов Единообразное понимание терминов — это одно из аксиома- тичных логических правил. Наиболее опасно, когда в одном до- кументе допускается понимание термина в нескольких взаимоис- ключающих значениях. Если указанное правило нарушается, про- исходит дезориентация тех, кому адресуются юридические документы. В этой ситуации все усилия по составлению правового документа могут быть сведены к нулю.   Согласованность различных правовых документов (частей правового документа) Под внутренней согласованностью правового документа (нор- мативного или индивидуального) понимается взаимодействие его положений, когда одно предписание (нормативное или индивиду- альное) проистекает из предыдущего, развивая и конкретизируя его. Например, если нормы, регулирующие процесс голосования, поместить в самом начале нормативного акта, считая эти правоот- ношения кульминационными и наиболее важными в избиратель- пом процессе, то нормы, касающиеся регистрации (учета) избира- телей, будут располагаться далее. Каждый, кто знаком с последо-

к выполнению данного правила юридической техники со стороны

юристов.

Таким образом, социальная адекватность права вполне может

быть достигнута, но это требует значительных интеллектуальных

затрат и глубокой профессиональной подготовки.