Договор условного депонирования и защита интересов предпринимателей

Механизм эскроу упрощает процесс выполнения обязательств, взятых на себя сторонами сделки, и создает гарантии оплаты исполнения обязанностей по договору.

Новые возможности

Эскроу является отдельным видом договора. Он предусматривает передачу депонентом имущества третьему лицу (эскроу-агенту), которое в свою очередь обязано передать его бенефициару при наступлении определенной даты, события или исполнения обязательств, либо вернуть имущество депоненту, если установленное договором событие не наступило.

Договор условного депонирования (эскроу) объединяет в себе черты договора хранения и договора поручения и тем самым представляет собой цельную и комплексную конструкцию по депонированию имущества в сделках со взаимными обязательствами.

Защита интересов

Новые нормы позволяют защищать интересы сторон договора условного депонирования. Так, не допускаются обращение взыскания, арест, принятие обеспечительных мер в отношении депонированного имущества по долгам эскроу-агента или депонента. По долгам бенефициара взыскание может быть обращено только на его право предъявить требование к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества (ст. 926.7 ГК РФ).

 После внесения изменений в Закон об исполнительном производстве, запрещено обращение взыскания и наложение ареста на имущество и денежные средства, переданные эскроу-агенту, по долгам сторон договора эскроу (ст. 72.1, 73.3, 80).

В закон о несостоятельности(Банкротстве) включены положения, в соответствии с которыми действует запрет для внешнего или конкурсного управляющего распоряжаться депонированным имуществом должника-депонента. Теперь, признание его банкротом не препятствует передаче депонированного имущества бенефициару. Имущество может быть передано в общую конкурсную массу, только в случае не наступления событий, прописанных в договоре эскроу в течение шести месяцев.

Таким образом, имущество, преданное по договору эскроу, защищено от кредиторов депонента даже в том случае, если стоит вопрос о его банкротстве. Такое регулирование является существенным отступлением от устоявшихся правил законодательства о банкротстве и дает значительное преимущество в использовании эскроу.

Сложности

Было введено много положений регулирующих институт условного депонирования, но некоторые вопросы до сих пор не решены.

Одим из них является возможность реализации договора эскроу при депонировании валютных ценностей с участием депонента-нерезидента и бенефициара-резидента (и наоборот), так как отсутствует должное регулирование со стороны валютного законодательства, а позиция ЦБ РФ и ФНС четко не определена и может оказаться непредсказуемой. Из этого вытекает вопрос о возможности уплаты либо удержания вознаграждения эскроу-агентом из депонированных валютных средств.

Также возникают вопросы о возможности депонирования бездокументарных ценных бумаг, которые находятся в залоге: каким образом депозитарием будут фиксироваться записи о правах залогодержателя и эскроу-агента по счету депо и в каком порядке будут осуществляться права по бездокументарным ценным бумагам? К тому же неясно, есть ли возможность по договору эскроу наделить эскроу-агента правом осуществлять права по бездокументарным ценным бумагам, находящимся в залоге.

Непонятной остается ситуация, когда у банка, в котором открыт номинальный счет эскроу-агента для депонирования безналичных денежных средств, отзывается лицензия. Представляется, что риски понесут стороны договора эскроу, т.е. депонированные денежные средства могут попасть в конкурсную массу банка, после чего вероятность их возврата будет весьма небольшой.

Несмотря на эти вопросы, нововведенные изменения в законодательстве приблизили институт условного деронирования России к общемировой практике. Механизм эскроу упрощает процесс выполнения обязательств, взятых на себя сторонами сделки. Конструкция эскроу создает гарантии внесения платы за исполнение обязанностей по договору.

 

Список литературы

1) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): федер. закон Рос. Федерации от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 18.03.2019, с изм. от 03.07.2019)//«Собрание законодательства РФ», 29.01.1996, N 5, ст. 410.

2) Федеральный закон «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 26.07.2017 № 212-ФЗ// "Собрание законодательства РФ", 31.07.2017, N 31 (Часть I), ст. 4761.

3) Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 № 229-ФЗ// «Собрании законодательства РФ», 08.10.2007, № 41 ст. 4849.

4) Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ// «Собрании законодательства РФ», 28.10.2002, №43 ст. 4190.

5) Моргачева М.Е. Правовые различия конструкции договора эскроу и его аналогов по праву России // Вестник арбитражной практики. 2015.

Коршунов К.М.,

Магистрант РААН