Основные стратегические и тактические принципы, иными словами - основополагающие начала, на которых строится профессиональное представительство по гражданским делам.

Одним из принципов в стратегических позициях адвоката является принцип солидарности его со своим доверителем. Стратегия деятельности определяется адвокатом совместно с его доверителем, при этом определяющее значение имеет мнение доверителя.

Особой остротой обладает проблема независимости адвоката в его отношениях с доверителем. Старая дискуссия ученых о том, является ли адвокат самостоятельной стороной в процессе[43] или всецело связанным волей доверителя представителем[44] так и не был решен, в том числе и на законодательном уровне окончательно. Указание в п. 3 ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности на недопустимость занимать позицию вопреки воле доверителя сформулировано в общем и в данном нормативном акте нет разъяснения понятия «позиция».

Однако, представляется, что согласно конституционным принципам об обеспечении квалифицированной юридической помощи и общим принципам этики адвоката, толкованием закона и оценкой доказательств все же должен заниматься адвокат, а не его доверитель. Соответственно, адвокат волей доверителя связан может быть лишь в решении вопросов, которые влекут материально-правовые последствия, например, признание иска либо отказ от иска. Представляется необходимым внести дополнения в п. 3 ч. 4 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности, уточнив понятие «позиция».

Стратегия и тактика деятельности адвоката основывается в числе прочего на имеющихся у сторон доказательствах, а также на тех доказательствах, которые могут быть получены адвокатом в процессе собирания их по делу.

Нельзя определить стратегию и, соответственно, позицию по делу не имея хотя бы минимально необходимого количества доказательств, которыми бы подтверждались факты, на которых основывается требование стороны. Зачастую вид и форма прописана законодательно и тогда позиция стороны зависит от обладания этим доказательством стороной.

Однако, здесь имеются определенные проблемы. Доказательственная деятельность адвоката регламентируется ГПК РФ и Законом об адвокатской деятельности (подп. 1, 2, 3 п. 3 ст. 6). Последний законодательный акт наделил адвоката правом на опрос граждан, запрос необходимых документов, собирание предметов и документов. Однако, исходя из судебной практики,
адвокаты используют лишь адвокатский запрос. Неэффективность норм связана с не решением в них вопроса о процессуальном значении собираемых адвокатом материалов; не установлении порядка получения предметов и документов, производства опроса, а также прав и гарантий участников таких правоотношений, которые могли бы обеспечить законность и достоверность собранных материалов; не определении способов собирания адвокатом предметов и документов.

Соответственно, для эффективной деятельности адвоката в части построения стратегии, необходимо четко регламентировать порядок собирания таких доказательств адвокатом.

Стратегия и тактика деятельности адвоката должны быть основаны на предварительно обдуманном и согласованном оптимальном сочетании выжидания и активных действий.

Необходимо учитывать динамический характер судебного разбирательства. Соответственно, при имеющейся возможности, часто полезна выжидательная позиция[45].

На практике адвокат в гражданском процессе может столкнуться с ситуацией, когда ни одной из сторон не оспаривается существование либо отсутствие имеющего значение для дела обстоятельства, а судом, согласно ч. 2 ст. 56 ГПК РФ, выносится на обсуждение сторон обстоятельства, по его мнению, имеющие значение для рассмотрения дела. В реальности, выяснение всех обстоятельств дела приведет к затягиванию судебного разбирательства.

В определенных случаях суд выясняет по своей инициативе, не истек ли срок исковой давности и не хочет ли ответчик в связи с его истечением сделать соответствующее заявление. Такими действиями суда, по факту, ответчик ставится по сравнению с истцом в преимущественное положение.

Соответственно, использование судом полномочий по формированию пределов доказывания без каких-либо ограничений может усложнить работу адвоката с доказательственным материалом существенным образом, а также привести к нарушению конституционного принципа процессуального равноправия сторон[46].

Наличие у суда таких полномочий по формированию пределов доказывания (с практической точки зрения) означает, что при подготовке к судебному разбирательству адвокат должен уметь предвидеть не только возражения ответчика, но и вопросы судьи, а также уметь сформулировать возможные ответы на них, тем самым подготовив дополнительные доказательства.

Также важной частью работы в гражданском процессе адвоката с доказательствами является предварительное формирование пределов доказывания согласно п. 5 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ. Здесь можно говорить о том, что в зависимости от представленных доказательств противной стороной, тактика адвоката по защите интересов доверителя может меняться[47].

5. Важнейшим этапом реализации стратегии и тактики адвоката является доказывание позиции в судебном заседании.

Последнее формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходит в судебных прениях. Участие в прениях – это самая сложная работа адвоката в судебном заседании и одновременно она крайне важна, поскольку подготовить заранее в окончательном виде его практически невозможно. При выступлении в прениях должны быть учтены: все, сказанное участвующими в деле лицами, результаты исследования доказательств, заключение прокурора либо представителя государственных органов или органов местного самоуправления.

Достаточно часто в судебном заседании неожиданно появляются новые доводы противоположной стороны, возражения против доказательств, показания свидетелей либо другие доказательства.

Специальное время на подготовку речи в прениях в гражданском процессе не выделяется, иногда лишь объявляется перерыв на несколько минут, в течение которых адвокату нужно «собраться с мыслями», соответственно, выступление в прениях – почти всегда экспромт. Конечно, необходима и предварительная подготовка, однако, невозможно предсказать судебный процесс, поэтому тактика адвоката подвержена изменениям. Представляется необходимым внести дополнения в ст. 199 ГПК РФ в следующей редакции «При отсутствии таких заявлений председательствующий объявляет рассмотрение дела по существу законченным, объявляется перерыв не менее, чем на сутки, а затем суд переходит к судебным прениям».

 

 

 

Никитин Михаил Александрович,

магистрант РААН

Научный руководитель: кандидат юридических наук Б.В. Шагиев