Договор – это соглашение двух или нескольких лиц об установ- лении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК).

Термином «договор» обозначаются (в том числе в законе) и другие

понятия. Во-первых, договором называют также правовое отношение, порождаемое соглашением сторон. Во-вторых, договором именуют и документ, содержащий условия соглашения.

2. Договор есть юридический факт – это правомерное действие, на- правленное на возникновение, изменение или прекращение граждан- ских прав и обязанностей.

По своей юридической природе договор – это двусторонняя или многосторонняя сделка, порождающая, изменяющая или прекра- щающая обязательство. К нему применяются правила о двусторон- них или многосторонних сделках (ст. 153–181 ГК), если только иное не установлено самим Гражданским кодексом (п. 2 ст. 420) (иное см., например, ст. 431.1).

Договор является основанием возникновения обязательства. Од- нако общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК) применя- ются к договорным обязательствам, если иное не предусмотрено, во-первых, правилами ГК об отдельных видах договоров и, во-вторых, нормами ст. 420–431.2, образующими гл. 27 «Понятие и условия договора» ГК.

Договор с волевой стороны представляет собой систему волеизъяв- лений, которые в совокупности являются соглашением, на основании которого и возникают гражданские права и обязанности.

3. Значение договора заключается в следующем: гражданско-пра- вовой договор призван обеспечить в ключевых сферах жизни об- щества (положение личности, собственность, гражданский оборот, наследование и т.д.) стабильность, устойчивость и определенность имущественных и личных неимущественных отношений. Он реализует

 

важнейшее начало жизнедеятельности людей – решение жизненных вопросов на началах согласия, диалога, взаимно согласованной воли.

Договор есть правовая форма, в которую облекаются экономические отношения товарообмена. В большинстве случаев именно благодаря договору осуществляется перемещение материальных благ. Договор обеспечивает динамику имущественных отношений.

Договор – наиболее распространенное основание возникновения, изменения и прекращения обязательств, он обеспечивает функцио- нирование рыночных отношений.

Договор, выступая в качестве источника прав и обязанностей субъ- ектов правоотношения, является средством поднормативного регулиро- вания. Он определяет модель (программу) возникновения и развития правового отношения между должником и кредитором.

Договор давно «перерос» рамки гражданского права. Договоры заключаются в самых разных сферах человеческой жизни. Он исполь- зуется в качестве регулятора разнообразных общественных отношений, регулируемых разными отраслями права (в том числе в международном, трудовом, гражданском процессе и т.д.). Формируется даже общая тео- рия договора. Однако договоры, используемые за пределами предмета гражданско-правового регулирования, приобретают специфические черты и утрачивают ряд признаков, характерных для договора как гражданско-правового явления. Поэтому следует иметь в виду, что здесь и далее говорится о гражданско-правовом договоре.

4. Свобода договора является одним из основных начал гражданского законодательства, выражающих диспозитивность гражданского права, способность его субъектов автономно, своей волей и в своем интересе устанавливать свои права и обязанности.

Суть его в следующем.

1. Субъекты гражданского права по своему усмотрению вступают в договорные отношения. Понуждение к заключению договора не допус- кается (исключение составляют случаи, когда обязанность заключить договор установлена федеральным законом, например публичный договор – ст. 426 ГК, или добровольно принятым обязательством, например предварительный договор – ст. 429 ГК).

2. Субъекты гражданского права по своему усмотрению определяют условия договора. Исключение составляют случаи, когда законом или иными правовыми актами предписано содержание соответствующего условия. Обязательственное право в значительной степени состоит из диспозитивных норм-правил, которые применяются постольку, пос- кольку иное не установлено соглашением сторон. Стороны по своему

 

усмотрению могут исключить применение этих норм либо ввести усло- вия, отличные от предусмотренных диспозитивными нормами.

3. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (но он не может противоречить закону и иным правовым актам). К таким со- глашениям правила закона и иных правовых актов об отдельных видах договоров могут применяться только по аналогии (п. 1 ст. 6 ГК).

4. Стороны могут заключить смешанный договор, т.е. договор, содер- жащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. К отношениям сторон, возникшим из такого договора, применяются правила о договорах, элементы которых содер- жатся в смешанном договоре, постольку, поскольку иное не следует из соглашения сторон (в этом тоже проявляется свобода договора) или существа обязательства, порождаемого смешанным договором.

5. Может быть заключен договор в пользу третьего лица, когда стороны устанавливают, что должник обязан произвести исполнение не кре- дитору, а тому или иному третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. Если третье лицо отказалось от указанного права, кредитор может воспользоваться этим правом, поскольку иное не установлено законом, иными правовыми актами и договором (ст. 430 ГК). При этом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с того момента, ког- да третье лицо выразило намерение воспользоваться правом по такому договору, последний не может быть изменен или расторгнут без согласия третьего лица.

5. Договор и закон: договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключе- ния. Условия заключенного договора сохраняют силу, даже если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали в момент за- ключения договора. Исключение может быть установлено в самом законе путем указания на то, что его действие распространяется на от- ношения, возникшие из ранее заключенных договоров (ст. 422 ГК)1.

6. Классификация договоров осуществляется по различным осно- ваниям. Поскольку договор есть сделка, постольку ранее изложенное о классификации сделок относится и к договорам. Соответственно,

¹ Разъяснения о свободе договора и ее пределах содержатся в Постановлении Пле- нума ВАС РФ № 16.

 

бывают договоры консенсуальные и реальные, возмездные и безвозмез- дные и др.

7. Договоры принято делить на имущественные и организационные. Такое деление осуществляется исходя из объекта и содержания право- вого отношения, порождаемого договором. Имущественным является договор, на основе которого возникает имущественно-правовая связь (имущественное отношение); он обеспечивает перемещение матери- альных благ (товарообмен). Организационный договор направлен на то, чтобы обеспечить возникновение в будущем имущественных отноше- ний, упорядочить эти имущественные отношения либо урегулировать неимущественные отношения.

Подавляющее число договоров являются имущественными: купля- продажа, мена, дарение, аренда и т.д. (в дальнейшем они характери- зуются достаточно подробно).

Организационных договоров сравнительно немного. Ими являются учредительный договор, о котором говорилось при рассмотрении уч- редительных документов юридических лиц, договоры об учреждении обществ с ограниченной ответственностью (ст. 89 ГК), акционерных обществ (ст. 98 ГК) и др. (и имущественный «элемент» в этих договорах ярко выражен). В последние годы число организационных договоров, предусмотренных в Гражданском кодексе, увеличилось. Появился корпоративный договор и др.

8. Классическим примером организационного договора является предварительный договор. Это соглашение, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выпол- нении работ или об оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК). Цель его состоит в организации заключения какого-либо договора в будущем.

Предварительным договором предусматриваются условия будущего имущественного договора (предмет и др.), а также срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.

Предварительный договор должен быть заключен в форме, уста- новленной для основного договора. Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор облекается в простую письменную форму. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Если одна из сторон предварительного договора уклоняется от за- ключения основного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд

с требованием о понуждении заключить договор. Соответствующее требование может быть заявлено в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора. При этом воз- можны разногласия сторон об условиях основного договора. В этом случае условия определяются решением суда. Основной договор счи- тается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с иного момента, указанного в решении суда.

Кроме того, должны быть возмещены убытки, причиненные ук- лонением от заключения договора, если такое уклонение является необоснованным.

Обязанности, порожденные предварительным договором, прекра- щаются исполнением, т.е. заключением основного договора, исте- чением срока исполнения предварительного договора, если ни одна из сторон в этот период не направит другой стороне предложение заключить основной договор.

9. Рамочный договор (договор с открытыми условиями) определяет только общие условия обязательства. В силу закона или условий обяза- тельства положения, содержащиеся в рамочном договоре, могут быть или должны быть уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом. Рамоч- ным, например, считают договоры об организации перевозок, об экс- плуатации железнодорожных подъездных путей и др.1  (ст. 429.1 ГК).

10. Рамочный договор, так же как и предварительный, относится к числу организационных. Однако единственная цель предварительного договора состоит в организации появления основного договора. Рамочный договор может иметь и самостоятельное значение. В частности, если стороны не заключили отдельные договоры, то к их отношениям применяются общие условия, содержащиеся в рамочном договоре (ст. 429, 429.1 ГК).

11. Опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК).

К примеру, стороны заключают соглашение, в силу которого одна из сторон имеет право приобрести в собственность вещь, принадлежащую другой стороне, за оговоренную в таком соглашении цену и в указанный в нем срок. Таким образом, соглашение о предоставлении опциона представляет собой организационный договор: осуществление права, им предусмотренного, приводит к появлению нового договора.

Отличие от предварительного договора в основном сводится к тому, что по предварительному договору обе стороны обязались заключить в бу-

 

¹ См., например: Морозов С.Ю. Система транспортных организационных договоров.

М., 2011.

 

дущем некий основной договор. При уклонении возможно понуждение к заключению договора. Опцион на заключение договора: одна из сторон выразила волю на заключение договора, другая – вправе выразить волю и с соответствующего момента договор будет считаться заключенным.

Опцион на заключение договора можно охарактеризовать следую- щим образом:

1) субъекты заключают договор – соглашение о предоставлении опциона;

2) на основании данного соглашения возникает обязательство, в силу которого одна сторона вправе заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных соглашением об опционе (например, купить ценные бумаги);

3) считается, что в силу соглашения о предоставлении опциона сделана безотзывная оферта (предложение о заключении договора, ко- торое не может быть аннулировано). Заключение договора происходит в результате одностороннего действия (акцепта – принятия оферты) лица, которое в силу соглашения имеет право заключить договор;

4) условия договора, подлежащего заключению (предмет и др.), определяются соглашением о предоставлении опциона;

5) срок, в течение которого может быть совершен акцепт (реализо- вано право на заключение договора), также определяется соглашением о предоставлении опциона. Если срок не установлен, то право может быть осуществлено в течение года, поскольку иное не вытекает из су- щества договора, обычаев;

6) соглашением о предоставлении опциона может быть предус- мотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного обстоятельства. Причем это обстоятельство может быть не зависящим от воли сторон (например, условие может состоять в указании опре- деленной ситуации на рынке) или зависящим от воли одной стороны;

7) за предоставление опциона на заключение договора по общему правилу должна быть произведена плата или другое встречное предо- ставление (опционная премия).

Соответствующий платеж не засчитывается в счет платежей по до- говору, заключенному на основании соглашения о предоставлении опциона, и не возвращается, если такой договор не будет заключен. В соглашении может быть предусмотрено иное (засчитывается или возвращается полностью или в части и т.д.).

Соглашением о предоставлении опциона (в том числе и заключен- ным между коммерческими организациями) может быть предусмот- рено, что опцион предоставляется безвозмездно;

 

8) соглашение о предоставлении опциона должно быть облечено в форму, установленную для договора, подлежащего заключению. Если, например, в силу такого соглашения предоставлено право заключить договор аренды здания или сооружения, то соглашение должно быть заключено путем составления одного документа, подписанного сторонами (п. 1 ст. 651 ГК).

12. Опционный договор (ст. 429.3 ГК).

К примеру, заключен договор купли-продажи. Договором предус- мотрено, что продавец обязан передать товар после соответствующего требования покупателя.

Конспективно опционный договор можно охарактеризовать сле- дующим образом:

1) заключен некий договор, в силу которого одна сторона на усло- виях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать от другой стороны совершения предусмотренных договором действий – уплатить деньги, передать или принять какое-то имущество и т.д.;

2) требование может быть заявлено в установленный договором срок. Если нет требования в этот срок, то обязательство, порожденное опционным договором, прекращается;

3) договором может быть предусмотрено, что требование считается заявленным при наступлении определенных договором обстоятельств. Очевидно, ими могут быть как те, что зависят от воли сторон, так и не зависящие от их воли;

4) за право заявить требование сторона уплачивает другой стороне сумму (опционную премию). Договором может предусматриваться безвозмездность отношений;

5) в случае прекращения договора опционная премия возврату не подлежит, если иное не предусмотрено договором.

13. Общее (1) опциона на заключение договора и (2) опционного договора, в частности, в том, что в обоих случаях на одной стороне имеется право и развитие отношений сторон зависит от того, будет это право реализовано или нет. И в том и в другом случае существует правовая неопределенность. Сама ситуация обычно выгодна управомоченному лицу (во всяком случае, ее волей определяется развитие отношений). И невыгодна лицу обязан- ному, поскольку неизвестно как будут развиваться отношения. Поэтому оно должно быть готово «в любой момент» выполнить работу, передать вещь, уплатить деньги и т.д. (а может быть, это и не понадобится). Поэтому и в том и в другом случае управомоченное лицо платит опционную премию.

Различие между (1) опционом на заключение договора и (2) опци- онным договором главным образом состоит в том, что в первом случае

осуществление права управомоченным лицом приводит к появлению нового обязательства, во втором же случае его волеизъявление пред- ставляет собой реализацию субъективного права в рамках уже сущест- вующего обязательства. Соответственно, различаются способы защиты прав в случае их нарушения и т.д.

14. Организационные элементы имеются еще в ряде договоров граж- данского права. Некоторые из них выражают известное проникновение в область частного права элементов публичного права. Это характерно, в частности, для публичного договора и договора присоединения. Свобода договора здесь существенно ограничена.

15. Одной из сторон публичного договора является лицо, осуществля- ющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность. Причем по характеру своей деятельности это лицо должно осуществлять действия в отношении каждого, кто к нему обратится: розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицин- ское, гостиничное обслуживание и т.п. Условия договоров должны быть одинаковыми для всех потребителей (в том числе цена товаров, работ или услуг). И при заключении публичного договора не должно оказываться предпочтение одному лицу перед другим лицом.

Закон может предусматривать возможность установления правил, обязательных для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовых договоров, положений и т.п.). Соответствующим правом может быть наделено Правительство РФ, а также уполномочен- ные им федеральные органы исполнительной власти. Так, в силу п. 3 ст. 492 ГК к розничной купле-продаже применяется и законодатель- ство о защите прав потребителей. А Закон о защите прав потребителей предусматривает право Правительства РФ издавать соответствующие нормы, обязательные для договоров розничной купли-продажи, энер- госбережения и др. (ст. 1).

Если субъект, для которого заключение публичного договора обя- зательно, уклоняется от заключения договора, то потребитель по суду может требовать (1) понуждения к заключению договора, (2) возме- щения убытков.

16. Договор присоединения – это договор, условия которого опре- делены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоеди- нения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428).

Понятно, что возможность определения условий соглашения од- ной стороной (навязывания их другой стороне) появляется, когда есть

«сильная» и «слабая» стороны. Например, при заключении  договора

 

энергосберегающей организацией (которая к тому же чаще всего явля- ется монополистом) она является «сильной» стороной, а потребитель (обычно не имеющий возможности выбора контрагента) – «слабой». К таким договорам также относятся договоры банковского вклада, стра- хования, розничной купли-продажи, банковского счета, кредитные и многие другие.

Логично, что «слабая» (присоединяющаяся) сторона нуждается в повы- шенной защите (отступление от принципа равенства). Свобода договора в данном случае может вести к нарушению баланса интересов участников гражданских правоотношений, поскольку «диктует» «сильная» сторона. Поэтому закон предусматривает право присоединившейся («слабой») стороны требовать расторжения или изменения договора, если:

• договор хотя и не противоречит закону или иным правовым ак- там, но лишает сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида;

• договор исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств;

• договор содержит другие явно обременительные для присоеди- нившейся стороны условия, которые она не приняла бы при наличии возможности участвовать в определении условий (п. 1, 2 ст. 428 ГК). Эти же правила должны применяться, если условия определены одной стороной, а другая сторона была вынуждена принять их в силу явного неравенства переговорных возможностей (экономического или орга- низационного порядка и пр.) (п. 3 ст. 428 ГК).

17. Абонентский договор (он имущественный) представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (абонент) обязуется вносить платежи другой стороне (исполнителю), а исполнитель по требованию абонента должен предоставлять предусмотренное договором исполне- ние (нормы об этом договоре включены в ГК в 2015 г.).

В соответствии с такими договорами оказываются, например, услуги связи, консультационные услуги и т.д. Так, абонент может быть обязан единовременно или в определенные периоды (месяц, квартал и т.п.) вно- сить платежи или передавать иное предоставление (например, выполнять определенные работы), а исполнитель обязуется в течение определенного периода времени оказывать юридические, медицинские и др. услуги.

Потребности в таких услугах у данного абонента может и не воз- никнуть, но абонент все же должен вносить плату (ст. 429.3 ГК).

18. Толкование договора требуется в тех случаях, когда условия по- разному понимаются сторонами вследствие нечеткости формулировок, содержащихся в договоре (документе), неурегулированности отдельных

 

отношений и т.п. В соответствующих случаях при разрешении спора суд принимает во внимание буквальное значение содержащихся в до- говоре слов и выражений. Если при этом буквальное значение условия договора остается неясным, то оно сопоставляется с другими условиями и смыслом договора в целом.

В случае, когда применение указанных правил не позволяет уста- новить содержание договора, выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание переговоры и переписка, предшествовавшие договору, практика, ус- тановившаяся в отношениях сторон, обычаи, поведение сторон после заключения договора и т.д. (ст. 431 ГК).