Концепции правового и социального государства

Английская модель «правления права» (Локк Rule of Law): право первично и государство связывается правом (в т.ч. естественными правами человека), но не только законом. Гарантией прав и свобод выступает гр общество, которое контролирует соблюдение естественных прав и свобод. При необходимости коррекцией прав и свобод в законе займется суд.

Вторая модель – немецкая, государство не столь связано правом. Это следствие того, что единственным правообразующим феноменом было государство (основной источник – НПА, созданный государством). Государство в этом случае связано только законом, но закон – продукт государства, который оно самостоятельно устанавливает. Поэтому для обеспечения правового закона (= правового государства) требуется контроль законодателя => разделение властей с системой сдержек и противовесов, где исп власть контролирует законодательную, да и судебная контролирует обе (конституционный контроль). Гарантией прав и свобод выступает Основной закон – Конституция, которая закрепляет принципы естественного права.

\ => необходимые признаки правового государства (в либеральном понимании):

- Соблюдение естественных прав

- Разделение властей

- Верховенство закона

- Взаимная ответственность государства и граждан

 

Кельзен: любое государство правовое по определению, ибо конституируется правом, писанными нормами.

Нерсесянц: любое государство правовое по определению, ибо организация власти, не признающая права и свободы индивида не есть государство.

 

 

Правовое государство в самом общем виде суть либеральное. Либеральное государство возникает в борьбе с абсолютизмом государства членами гражданского общества за свои права => признание прав и свобод человека высшей ценностью и есть основной признак либерализма. Именно признание, а не учреждение этих прав, государство их лишь охраняет и защищает (XVII-XVIII век). Но научного смысла эта доктрина сегодня не имеет, только идеологический. Но именно либеральное государство – классический синоним правового. Дальнейшие признаки: чтобы не нарушать эти права, власть делиться на ветви и так далее. В общем, чем больше прав, тем лучше. И мораль тут не уместна: свобода человека ограничивается только свободой другого, а не моралью. Но это значит и то, что ты не в ответе за других, ибо сие – именно моральная идея, отрицаются идеи социальной поддержки.

Обратное понимание – консервативное: в основе прав и свобод должна лежать мораль.

Соц государство – см конспект 1 курса. Изначально противостоит эгоизму либерального, сегодня – компромисс между либеральным и патерналистским.

Правовое регулирование

Правовое регулирование связано с правовой системой, происходит через и в рамках правовой системы. Но регулирование не нужно отождествлять с системой, оно шире, связано еще и с понятием действия права.

Правовое регулирование представляется подсистемой системы действия права. Правовое регулирование – целенаправленный процесс воздействия на поведение субъектов (общественные отношения, но не правовые: правоотношение уже урегулировано нормой). Общественные отношения и есть поведение субъектов, люб общественные отношения складываются через акты поведения субъектов.

Понятие правовой системы отличают от понятия системы права. Связано это с традицией понимания под правом норм. Система права – система норм права. Но если не сводить право к нормам (юс-натурализм, социология), то выделяется еще и понятие правовой системы. Правовая система – совокупность норм права, правового сознания (или только его наиболее активная часть – идеология, по Алексееву) и юр практики в форме правоотношений. Нормы опосредуются правосознанием для правоотношений и иной правовой деятельности.

Иное понимание: правовая система = правовая семья.

Что доминирует в правовой системе?! Для романо-германской семьи – норма права, ибо закон – основной его источник. Юр практике (деятельность судов) отдается приоритет в англо-саксонской семье. Ну а если правосознание во главе с ценностями, то речь идет о религиозном (мусульманском) праве. Тем самым преобладающий элемент правовой системы – основа классификации семей права.

Конструкция правовой системы все-таки имеет в основе нормы права, и существует для объяснения механизма действия права, исходя из примата нормы (т.е. для объяснения нормативистского подхода).

Критерии сравнения:

1. иерархия источников. Например, в Англии статут становится источником, только если суд его применил.

2. кодификация

3. деление на отрасли. В Общем праве отсутствует.

4. частное и публичное право.

5. самостоятельность суда. Право устанавливать прецеденты => правотворец.

6. приоритет мат или процесс права.

 

Механизм правового регулирования и действие права. Правовое регулирование имеет место только тогда, когда имеет место целенаправленное воздействие на субъекта, реализация нормы. Но реализация выходит за рамки формального нормативистского подхода. Если реальные отношения между людьми соответствуют нормам права, то имеет место механизм правового регулирования. Если есть обратная связь между установившим норму и действиями субъектов общества, то правовое регулирование имеет место. А нарушение норм права, влекущих или нет за собой ответственность, регулирования не порождает. Возможно и саморегулирование в рамках системы: изменение системы отношений между устанавливающим правила поведения и призванными его выполнять.

Регулирование возможно только в рамках закрытых систем, когда действие автоматически вызывает последствие (нажатие на кнопку в механизме), а когда не знаешь реакции – это не регулирование в строгом смысле слова, но иногда система может настраиваться и автоматически.

Правовое регулирование включает в себя ряд элементов, без которых оно невозможно.

1. Правовое регулирование начинается с установления нормы. Это может быть издание НПА, тогда основой системы является источник права. С позиции формального позитивизма источник понимается как форма права, норма – содержание формы => рассматривается как единый элемент системы.

Чтобы норма права, выраженная в источнике, была реализована, она должна претвориться в реальные правовые отношения. Для этого необходимо, чтобы норма была правилом поведения: обвязыванием, запретом, правомочием – обладала предоставительно-обязывающим характером. Есть мнение, что обязывание не подразумевает запрет. Запрет – самостоятельная обязанность, пассивная обязанность (не убивать), а помимо нее есть активная обязанность (платить налоги). Пассивная обязанность, по Полякову, можно заменить понятием долг. Долг – то, что закреплено за другим, т.е. требует активных действий («исполнить долг»). Т.е. обязанности можно разделить на запрет и долг.

 Норма права – то, что предоставляет права и обязанности. Это и есть регулирование. Можно еще придумать такой вариант регулирования как стимулирование или санкция, но это не самостоятельные способы регулирования, только то, что помогает быть основным способам эффективность.

2. Для возникновения конкретных правоотношений необходимо наличия юр факта.

3. При его наличии и возникают конкретные правоотношения.

4. Правоотношения – это хорошо, но иногда норм права недостаточно для реализации прав и обязанностей => возникают конфликты между государством и участниками, либо между различными участниками. Требуется правоприменение.

5. само правоприменение возможно только при соблюдении того, что применители соблюдают требования закона. В качестве элемента можно назвать режим законности.

6. если все это есть, то наступает итог правового регулирования – правопорядок.

 

Методы правового регулирования. Любая норма имеет предоставительно-обязывающий характер =>

1. императивный. Реализуется в рамках публичного права. Метод волевого обязывание, когда др варианты поведения не предусматриваются. Устанавливаются обязанности, ибо сие возможно только императивно.

2. диспозитивный (автономный, децентрализованный). Предоставление возможности субъекту выбирать вариант поведения, ибо управомочивание в этом и заключается.

 

Можно говорить о методах правового регулирования как способах: запрет, обязывание и управомочивание.