И обязанностей участникам процедуры наложения ареста

 

Прежде чем начать процедуру ареста, должностные лица налогового органа предъявляют документ, удостоверяющий их полномочия <6>, и решение (постановление) о наложении ареста с санкцией прокурора (п. 9 ст. 77 НК РФ).

--------------------------------

<6> Предъявленным вам документом, удостоверяющим полномочия должностного лица, будет, скорее всего, удостоверение инспектора.

 

Налоговый кодекс РФ не регламентирует, что делать, если сотрудник инспекции не предъявит перечисленные документы. По нашему мнению, вы можете сделать соответствующую отметку в протоколе.

Далее всем участвующим лицам (налогоплательщику, понятым, специалистам) должны быть разъяснены их права и обязанности (абз. 2 п. 7 ст. 77 НК РФ). Однако в Налоговом кодексе РФ не указывается, какие именно это права и обязанности.

1. Полагаем, что налоговый орган должен разъяснить налогоплательщику те права, которые непосредственно касаются порядка наложения ареста. Также, по нашему мнению, налогоплательщику должен быть пояснен порядок обжалования действий (бездействия) и решений налоговых органов.

Основные права налогоплательщика перечислены в таблице.

 

Право налогоплательщика	Регулирующая норма
На то, что арест на имущество не может быть наложен без достаточных оснований	Пункт 1 ст. 77 НК РФ
На соблюдение ограничений по стоимости арестованного имущества	Пункт 5 ст. 77 НК РФ
На предварительное ознакомление с решением (постановлением) о наложении ареста, санкцией прокурора, документами, удостоверяющими полномочия сотрудников инспекции	Пункт 9 ст. 77 НК РФ
На соблюдение времени проведения ареста	Пункт 8 ст. 77 НК РФ
На составление протокола	Пункт 10 ст. 77 НК РФ
На участие в процессе проведения ареста имущества (в том числе через представителя)	Подпункты 6, 15 п. 1 ст. 21, п. 7 ст. 77 НК РФ
На ознакомление со своими правами и обязанностями при проведении ареста имущества	Абзац 2 п. 7 ст. 77 НК РФ
На осмотр описываемого имущества	Абзац 2 п. 10 ст. 77 НК РФ
На привлечение независимых понятых для участия в аресте имущества	Пункт 7 ст. 77 НК РФ
На возмещение убытков, причиненных незаконными действиями налоговых органов	Подпункт 14 п. 1 ст. 21, ст. 35 НК РФ
На получение экземпляра решения (постановления) о наложении ареста, протокола ареста, решения (постановления) об отмене ареста	Подпункт 9 п. 1 ст. 21, абз. 3 п. 13 ст. 77 НК РФ
На обжалование: - решения (постановления) о наложении ареста; - протокола ареста; - решения (постановления) об отмене ареста; - действий (бездействия) налогового органа	Подпункт 12 п. 1 ст. 21, ст. ст. 137 - 139 НК РФ

 

У специалиста и понятых прав существенно меньше, чем у налогоплательщика. В частности, понятые вправе:

- осмотреть описываемое имущество (налоговый орган обязан им предъявить такое имущество) (абз. 2 п. 10 ст. 77 НК РФ);

- делать замечания в ходе производства ареста, которые заносятся в протокол (абз. 1 п. 5 ст. 98 НК РФ).

В Налоговом кодексе РФ права специалиста при проведении ареста не названы. Однако, на наш взгляд, специалист вправе ознакомиться с объектами, о стоимости которых он должен высказать свое мнение. Иначе это мнение и основанная на нем оценка имущества в описи не могут быть признаны достоверными.

2. Основная обязанность организации, имущество которой арестовывается, - соблюдение ограничений по владению, пользованию и распоряжению таким имуществом. Поэтому налоговики должны разъяснить налогоплательщику порядок владения, пользования и распоряжения арестованным имуществом, а также предупредить об ответственности за нарушение данного порядка.

Основные обязанности налогоплательщика, понятых и специалиста, связанные с процедурой ареста, перечислены в таблице.

 

Участник процедуры ареста	Содержание обязанности	Регулирующая норма
Налогоплательщик	Не препятствовать законной деятельности налогового органа	Подпункт 7 п. 1 ст. 23 НК РФ
Исполнять законные требования налогового органа	Подпункт 7 п. 1 ст. 23 НК РФ
Соблюдать наложенные на имущество ограничения	Пункт 12 ст. 77, ст. 125 НК РФ
Получать согласие на распоряжение (пользование, владение) арестованным имуществом	Пункт 2 ст. 77 НК РФ
Понятой	Удостоверить в протоколе наложение ареста на имущество	Пункт 5 ст. 98 НК РФ
Специалист	Обладать специальными знаниями	Пункт 1 ст. 96 НК РФ
Оказывать услуги в соответствии с заключенным договором	Пункт 2 ст. 96 НК РФ
Высказывать независимое, незаинтересованное мнение	Пункт 1 ст. 96 НК РФ

 

Если вам не разъясняли ваши права и обязанности, необходимо отразить это в замечаниях к протоколу. Данное нарушение может быть использовано вами в качестве дополнительного довода при обжаловании ареста имущества.

 

Примечание

Подробнее о порядке обжалования действий (бездействия) и решений налоговых органов вы можете узнать в гл. 9 "Обжалование ненормативных актов (решений, постановлений) и действий (бездействия) налоговых органов при взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов".

 

ОФОРМЛЕНИЕ НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ АРЕСТА ИМУЩЕСТВА

ОРГАНИЗАЦИИ (ПРОТОКОЛ АРЕСТА, ОПИСЬ ИМУЩЕСТВА)

 

После того как сотрудники налогового органа предъявили вам необходимые документы, разъяснили ваши права и обязанности, они производят осмотр, оценку и опись имущества налогоплательщика.

Предметы, подлежащие аресту, предъявляются представителю налогоплательщика, а также понятым (абз. 2 п. 10 ст. 77 НК РФ).

При наложении ареста ведется протокол (п. 10 ст. 77 НК РФ). Его форма утверждена Приказом ФНС России от 03.10.2012 N ММВ-7-8/662@ (Приложение N 10).

Все арестованное имущество должно быть занесено в опись, в которой указываются наименование арестованного имущества, его индивидуальные признаки, а также количество.

Если есть возможность, то указывается и стоимость имущества (п. 10 ст. 77 НК РФ). Если аресту подвергнуто имущество, стоимость которого, по вашему мнению, превышает задолженность организации, рекомендуем отразить это в замечаниях на протокол. Напомним, что арест имущества на сумму большую, чем сумма, подлежащая взысканию, незаконен и подлежит отмене (п. 5 ст. 77 НК РФ).

 

Примечание

Опись, в которой содержится перечень арестованного имущества, согласно форме протокола является его частью (Приложение N 10 к Приказу ФНС России от 03.10.2012 N ММВ-7-8/662@). Однако допускается оформление описи отдельным приложением (п. 10 ст. 77 НК РФ). В этом случае в протоколе о проведении ареста должна быть ссылка на приложение.

 

Также в протоколе указывается время проведения описи имущества. Если время начала и (или) окончания ареста указано неточно, это следует отметить в замечаниях на протокол.

Кроме того, формой протокола об аресте имущества налогоплательщика предусмотрено указание адреса места нахождения описанного имущества.

Далее налоговый орган под роспись предупреждает представителя должника об ответственности за несоблюдение режима ареста имущества.

После этого все лица, присутствующие при аресте имущества, должны расписаться в протоколе.

По нашему мнению, не следует отказываться от подписания протокола. Если вы не согласны с какими-либо действиями налоговых органов, понятых, специалистов в ходе проведения процедуры или у вас есть замечания к содержанию описи имущества, необходимо отразить это в протоколе. Ведь нарушения, допущенные при наложении ареста, могут служить основанием для его отмены.

 

Например, в протоколе ареста имущества ООО "Альфа" налоговая инспекция неверно указала время начала его проведения. Представитель налогоплательщика отметил в протоколе данное нарушение, указав правильное время.

 

Если вы не укажете в протоколе на допущенные нарушения процедуры ареста, то при обжаловании ареста вам трудно будет их доказать.

 

Примечание

Подробнее об обжаловании действий (бездействия) и решений налоговых органов вы можете узнать в гл. 9 "Обжалование ненормативных актов (решений, постановлений) и действий (бездействия) налоговых органов при взыскании недоимки, пеней, штрафов, процентов".

 

Налоговым кодексом РФ не предусмотрен срок для вручения протокола ареста имущества. Он может быть вручен налогоплательщику лично, при условии его присутствия при аресте имущества, либо направлен по почте (п. п. 4 и 5 ст. 31 НК РФ).

С 1 июля 2015 г. инспекция также вправе направить протокол ареста имущества через личный кабинет налогоплательщика (ст. 11.2, п. 4 ст. 31 НК РФ, п. 1, пп. "б" п. 3 ст. 1, ч. 4 ст. 5 Федерального закона от 04.11.2014 N 347-ФЗ). В этом случае датой получения протокола ареста считается день, следующий за днем размещения данного документа в личном кабинете налогоплательщика (п. 4 ст. 31 НК РФ, п. 2 ст. 1, ч. 2 ст. 4 Федерального закона от 02.05.2015 N 113-ФЗ) <1>.

--------------------------------

<1> Подробнее о передаче налоговым органом документов через личный кабинет налогоплательщика вы можете узнать в Практическом пособии по налоговым проверкам.

 

ПОРЯДОК И УСЛОВИЯ ХРАНЕНИЯ