Последствия признания сделки недействительной

При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом (п.2 ст.167).

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Договор как обязательство

       В тоже время договор является самым распространенным основанием возникновения обязательств. В договоре присутствуют либо односторонние, либо взаимные обязательства.

       К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (ст.ст. 307-419 ГК), если иное не предусмотрено правилами гл. 27 ГК и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК.

       Понятие и стороны обязательства

В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

         Исполнение договорных обязательств

       Субъекты исполнения

Согласно п.1 ст. 308 ГК стороны в обязательстве могут быть представлены как одним лицом, так и несколькими лицами. Множественность лиц предполагает право для кредитора обращаться с требованием производить исполнение к нескольким лицам одновременно. Однако объем прав и обязанностей таких лиц существенно различается.

       В соответствии с объемом прав и обязанностей различают обязательства:

- долевые;

 - солидарные (ст.322-326 ГК);

- субсидиарные (ст.399 ГК РФ).

        Перепоручение и переадресовка исполнения

       Перепоручение исполнения означает, что должник возлагает исполнение обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). При этом третье лицо не становится стороной в обязательстве. Должник, согласно ст.403 ГК РФ отвечает перед кредитором за 3 лицо.

       Если должник привлекает к исполнению договора третьих лиц, то за их действия он несет ответственность в том же объеме, что и за свои собственные.

       Переадресовка исполнения означает, что должник имеет право исполнить обязательство либо кредитору, либо лицу, прямо им (кредитором) указанному.

       Перемена лиц в обязательстве (ст.ст. 382 -392 ГК)

       В отличие от предыдущего института, в данном случае происходит замена кредитора и должника.

       Замена кредитора называется уступкой права требования, или цессией (согласия должника при этом не требуется, но он должен быть письменно уведомлен).

       Замена должника в обязательстве называется переводом долга (допускается только с согласия кредитора).

  Способы обеспечения исполнения обязательств (СОИО)

Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Функциональное назначение СОИО

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Неустойка (ст.ст. 330-333ГК РФ)

       Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Залог (ст.ст.334 – 358 ГК РФ) [17]

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя).

 В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Залог отдельных видов имущества, в частности имущества граждан, на которое не допускается обращение взыскания, может быть законом запрещен или ограничен.

       Удержание (ст.ст. 359-360 ГК РФ)

Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Поручительство (ст.ст.361- 367 ГК РФ)

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника.

       Банковская гарантия (ст.ст.368-379 ГК РФ)

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия.

Право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

       Задаток (ст.ст.380-381 ГК РФ)

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если в договоре не предусмотрено иное.

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Вопросы для самостоятельного изучения:

1. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество (ст. 349 ГК РФ).

 

       Основания прекращения обязательств

Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

       Надлежащее исполнение прекращает обязательство (ст.408).

       Отступное (ст. 409)

По соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.).

       Зачет(ст.410)

Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования.

       Новация (ст. 414 ГК)

Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация).

       Невозможность исполнения (ст. 416)

Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает.

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Ответственность за нарушение обязательств

Основания ответственности за нарушение обязательств (ст. 401 ГК)

Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Формы гражданско-правовой ответственности

       Основными формами гражданско-правовой ответственности являются:

· возмещение убытков

· взыскание неустойки

· взыскание процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

       Возмещение убытков (ст. 393 ГК)

_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Взыскание неустойки

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Правила соотношения убытков и неустойки (ст.394 ГК)

______________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________           

       Взыскание процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК)

За пользование чужими денежными средствами подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента [18]на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Ограничение размера ответственности по обязательствам (ст. 400 ГК РФ)

По отдельным видам обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, законом может быть ограничено право на полное возмещение убытков (ограниченная ответственность).

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

 

Стадии договорного процесса

Переговоры

       Общие рекомендации

       При подготовке к заключению договора необходимо выяснить (уточнить) на основании каких полномочий и кто со стороны партнера будет вести переговоры, и кто его подпишет. Следует также иметь в виду, что коммерческая организация не может выходить за пределы своей правоспособности.

       На этой стадии необходимо также выявить подлинные намерения сторон, изучить возможности партнера, определить вероятный уровень цен, общую сумму затрат, обеспечить разработку или заблаговременное получение проектно-технической сметной или иной документации, согласовать иные аспекты. 

Ведение переговоров неизбежно предполагает обмен информацией, относящейся к предмету, цене договора. Участники переговоров постоянно сталкиваются с проблемой количества (объема) информации и ее качества (достоверности). 

       Для успешного проведения переговорного процесса необходимо знать правовой режим информации. В частности, необходимо определить состав конфиденциальной информации и официально поставить о ней в известность партнера по переговорам.

Оформление предварительных договоренностей

1. Предварительный договор (ст.429 ГК РФ)

По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор.

Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса (другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и возместить причиненные уклонением убытки).

2. Протокол о намерениях

       Протокол о намерениях - это документ, в котором фиксируются намерения сторон, подписавших данный документ, исполнить определенные обязательства в будущем. Протокол - план совместных действий сторон на определенный период в будущем. Обязанности заключить основной договор в будущем у сторон не возникает. Следовательно, уклонение от соблюдения достигнутых в рамках протокола договоренностей не влечет применение мер гражданско-правовой ответственности.

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

3. Сделка, совершенная под условием (ст. 157 ГК РФ)

Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

 Сделка считается совершенной под отменительным условием, если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.

___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

Заключение договора

Основные положения о заключении договора

       Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме [19]достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.            

      Условия договора делятся на общие и существенные. Существенными являются:

- условия о предмете договора;

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

- условия, определенные в законе как существенные и необходимые для договоров данного вида;

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

- условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________

       Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в установленной форме. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для данного вида договоров не установлена определенная форма.

       В предпринимательской практике договоры, как правило, заключаются путем направления оферты (offer) одной из сторон и ее акцепта (accept) другой стороной.

__________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________           

Гражданским кодексом (ст.447-449) предусмотрена также возможность заключения договора на торгах.

____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________