Нотариус проверяет полномочия лиц, совершающих сделку, факт полной оплаты отчуждаемой доли и отсутствие ограничений.

Нотариус устанавливает личность обратившегося за удостоверением договора гражданина, его представителя или представителя юридического лица (ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате), проверяет дееспособность гражданина, правоспособность юридического лица, полномочия представителя лица - стороны договора (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), при этом доверенность на совершение сделки должна быть нотариально удостоверена (ст. 185.1 ГК РФ). Также он проверяет наличие согласия родителя, усыновителя или попечителя на заключение договора не полностью дееспособным лицом и проверяет их полномочия (ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате).

При выявлении полномочий участников сделки нотариусу предписывается руководствоваться документами, на основании которых доля или часть доли ранее была приобретена соответствующим лицом (например, договор об учреждении общества, договор купли-продажи доли), а также выпиской из ЕГРЮЛ, полученной нотариусом в электронной форме в день удостоверения сделки (п. 13 ст. 21 Закона об ООО).

Оплата доли может определяться на основании первичных документов, подтверждающих оплату отчуждаемой доли или ее части, а также на основании списка участников ООО (ст. 31.1 Закона об ООО) или справки, выданной обществом об оплате доли.

Также нотариус в соответствии со ст. 55 Основ законодательства о нотариате нотариус проверяет отсутствие ограничений прав, обременений имущества или иных обстоятельств, препятствующих совершению договора (например, отсутствие нотариально удостоверенного согласия супруга, если доля находится в совместной собственности супругов (ст. 35 СК РФ), или отсутствие решения общего собрания участника об одобрении крупной сделки (ст. 46 Закона об ООО), когда такое требуется (в последнем случае нотариус в целях проверки может запросить решение об одобрении сделки либо справку за подписью директора и бухгалтера о том, что сделка не является крупной)).

2) Затем нотариус убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества (например, на основании экземпляра или копии оферты участника в общество с отметкой общества о дате получения, справки (заявления, письма) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало).

3) Нотариус разъясняет сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверяет, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона (ст. 54 Основ законодательства о нотариате).

4) Нотариус совершает удостоверительную надпись (ст. 46 Основ законодательства о нотариате).

5) Нотариус подписывает квалифицированной ЭП заявление о регистрации изменений в ЕГРЮЛ и передаёт его в регистрирующий орган. Нотариус, удостоверивший договор об отчуждении доли или части доли в уставном капитале общества или акцепт безотзывной оферты, в течение 2 рабочих дней со дня данного удостоверения, если больший срок не предусмотрен договором, подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц. Заявление направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор, направленный на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества.

6) Нотариус передаёт ООО копию заявления о внесении изменений в ЕГРЮЛ в срок не позднее чем в течение 3 дней с момента нотариального удостоверения сделки. Однако по соглашению лиц, совершающих сделку, такое оповещение может быть произведено одним из участников сделки.

Регистрация залога осуществляется тоже нотариусом в схожем порядке (к его удостоверению в силу п. 2 ст. 22 Закона об ООО применяются те же п. 13 и 13.1 ст. 21 Закона об ООО).

Такого рода предписания создают возможность защиты прав участников общества и самого общества, обеспечивают достоверность внесения изменений в уставные документы ООО и в целом направлены на соблюдение частных и публичных интересов в корпоративных отношениях. Введение в оборот долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью новой формы сделки — нотариального удостоверения, необходимо в данном случае как для обеспечения достоверности возникновения прав и обязанностей субъектов сделки, так и подтверждения подлинного волеизъявления участников соответствующих гражданских правоотношений и в последующем для защиты прав добросовестного приобретателя.

 

 

20. ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ ИНСТИТУТА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА К ОБОРОТУ ДОЛЕЙ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

Предварительный договор (ст. 429 ГК) в доктрине квалифицируется как организационный договор и противопоставляется имущественному договору (например, договору купли-продажи).

Согласно И.С. Шиткиной предварительный договор купли-продажи доли может использоваться как корпоративный механизм организации доступа покупателя доли к информации о финансовом состоянии ООО (т.е. стороны предварительно согласуют планируемые условия сделки (предмет), а также информацию, которую Продавец предоставит Покупателю).

Предварительный договор относят к «Сделкам, создающим возможность отчуждения имущества: - залог, поручительство, банковская гарантия; - предварительный договор; - мировое соглашение)» - в противовес Отчуждательным сделкам с долями.

Согласно п.2 ст.429 ГК РФ Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, т.е. в нотариальной форме.

В силу п.3 ст.429 ГК РФ Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора – следовательно обязательно согласование условия о предмете (размер доли, номинальная стоимость, указание на ООО, в котором продается доля).

С учетом особенностей заключения основного договора купли-продажи доли (преимущественное право покупки у участников ООО) целесообразно предусмотреть ответственность за невозможность отчуждения доли.

Согласно разъяснениям ППВС №29 от 25 декабря 2018 года предварительный договор, в котором согласованы все существенные условия и по которому произведена оплата, следует квалифицировать как Основной ДКП доли.

 

21. ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ ОБЩЕГРАЖДАНСКИХ СПОСОБОВ ЗАЩИТЫ К СДЕЛКАМ С ДОЛЯМИ В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВАХ.

Способы защиты, регламентированные ГК РФ, являются универсальными, а следовательно, достаточными для защиты корпоративных прав. При этом, применяя их к защите корпоративных прав, необходимо учитывать специфику нарушенных отношений. Например, восстановление положения, существовавшего до нарушения права, применительно к защите права участия трансформируется в восстановление корпоративного контроля.

Ст. 307.1 ГК РФ допускает применение общих положений об обязательствах к корпоративным правоотношениям.

Ст. 450 ГК РФ предусматривает такой способ защиты как расторжение договора.

Ст. 454 ГК РФ допускает применение общих положений о договоре купле-продажи к договорам купли-продажи долей в уставном капитале. Следовательно, возможно и применение специальных способов защиты, предусмотренных главой о купле-продаже.

Ст.12 ГК предусматривает следующие способы защиты, применимые к сделкам с долями:

- признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки

- взыскание неустойки;

- взыскание убытков.

Сюда же можно отнести и описанное выше право на расторжение договора, в случае его существенного нарушения (например, в случае неоплаты более 50% цены по договору купли-продажи доли в течение длительного времени).