Вопрос 24. Особенности проверки прав на долю отчуждателя доли в отчуждательных сделках.

Н отариус традиционно проверяет полномочия лиц, совершающих сделку. Конкретную позицию по этому вопросу заняла судебная практика.

Например, в постановлении Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 12.12.2006 по делу № А55-5082/06-40 указывалось, что договор уступки доли в уставном капитале ООО (ст. 21 77 Закона об ООО) является ничтожной сделкой в том случае, если к моменту его заключения лицо, уступающее долю, утратило статус участника ООО (в том числе в связи с подачей заявления о выходе из общества — ст. 26 Закона об ООО), поскольку лицо, утратившее статус участника общества, одновременно теряет право на распоряжение принадлежавшей ему долей в уставном капитале (ст. 209 ГК). Статус участника общества определяется на основании устава. Сложнее выявить объем оплаченной доли. В этом случае исследуются первичные документы, подтверждающие оплату отчуждаемой доли или ее части.

Перечень документов, подтверждающих полномочие лица на отчуждение доли общества, определен пунктом 13 статьи 21 Федерального закона. Указанный перечень документов не является исчерпывающим и зависит от конкретных обстоятельств заключаемой сделки. Поскольку Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (статьи 42, 43, 48) обязывают нотариуса при удостоверении сделок по отчуждению имущества проверять правоспособность и дееспособность лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, их полномочия, документы, подтверждающие право собственности на отчуждаемое имущество, соответствие сделки действительным намерениям сторон и требованиям действующего законодательства, — при удостоверении сделки, направленной на отчуждение доли общества, необходимо проверить соблюдение не только требований, вытекающих из Федерального закона, но и иных требований действующего законодательства.

Не могут быть удостоверены сделки, если из представленных нотариусу документов усматривается их ничтожность. Например, не допускается отчуждение доли общества, принадлежащей несовершеннолетнему или недееспособному, если нотариусу не представлено разрешение на совершение такой сделки органа опеки и попечительства (статья 37 ГК РФ, статья 60 СК РФ); отчуждение неоплаченной части доли общества (пункт 3 статьи 21 Федерального закона); отчуждение заложенной доли общества без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено договором залога (пункт 2 статьи 346 ГК РФ); приобретение доли общества государственным органом или органом местного самоуправления, если законом прямо не определено, что они могут быть участниками общества (пункт 2 статьи 7 Федерального закона); дарение доли общества в отношениях между коммерческими организациями (статья 575 ГК РФ) и т.д. Затем нотариус убеждается в соблюдении преимущественного права других участников общества и самого общества. При этом проверяется соблюдение порядка осуществления преимущественного права: всем ли направлена оферта; одинаковый ли текст в каждой оферте; не уменьшен ли срок, предусмотренный Законом об ООО для отзыва на оферту (для акцепта).

При выявлении полномочий участников сделки нотариусу предписывается руководствоваться выпиской из ЕГРЮЛ (п. 13 ст. 21 Закона об ООО).

При удостоверении сделок, направленных на отчуждение доли общества нотариусами могут быть истребованы следующие документы:

· устав общества;

· договор об учреждении общества, решение единственного учредителя о создании общества (при отчуждении доли учредителем общества);

· выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, содержащая сведения о принадлежности лицу доли общества;

· документ, подтверждающий принадлежность лицу доли общества (учредительный договор; нотариально удостоверенный договор о приобретении доли; документ, выражающий содержание сделки о приобретении доли, совершенной в простой письменной форме; свидетельство о праве на наследство; свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.п.);

· документ общества, подтверждающий оплату доли отчуждающим ее лицом;

· документ общества, подтверждающий соблюдение правил использования преимущественного права покупки доли общества, установленных Федеральным законом и уставом общества;

· согласие супруга на отчуждение и покупку доли общества;

· иные документы, необходимые для совершения сделки в соответствии с законодательством, вытекающие из существа конкретной сделки.