Понятие и признаки предпринимательской деятельности

Как уже отмечалось, предметом правового регулирования предпринимательского права выступают общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности.

Под предпринимательской деятельностью, согласно п. 1 ст. 2 ГК, понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Из данного определения в литературе обычно выделяются следующие четыре признака предпринимательской деятельности.

1. Самостоятельность. Самостоятельность предпринимательской деятельности проявляется в имущественных и организационных отношениях (в отличие, например, от самостоятельности в творческой или в общественно-политической деятельности).

Имущественная самостоятельность предпринимателя заключается в наличии у него обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, которое выступает экономической базой его деятельности.

Организационная самостоятельность подразумевает возможность принятия самостоятельных решений в процессе осуществления предпринимательской деятельности на всех ее этапах, начиная с принятия решения о ее ведении и заканчивая вопросами распределения прибыли[27].

Однако следует понимать, что самостоятельность предпринимателя небезгранична, его деятельность подчинена социальным нормам, принятым в обществе (в первую очередь, правовым нормам) и зависима от существующей рыночной конъюнктуры.

2. Рисковый характер. Предприниматель осуществляет свою деятельность на свой риск, т. е. несет ответственность за все неожидаемые и незапланированные последствия от ее результата, которые могут возникнуть в силу как внешне-объективных (изменение рыночного спроса, инфляция и пр.), так и внутренне-субъективных причин (ошибки и просчеты предпринимателя, качество работы персонала и т. д.). Французский экономист Р. Кантильон, который в XVIII в. первый ввел в оборот понятие «предприниматель», выделял именно риск в качестве основной отличительной черты предпринимательства.

Рисковая специфика предпринимательской деятельности подчеркивается ст. 401 ГК, которая закрепляет ответственность предпринимателя, наступающую вне зависимости от наличия вины самого предпринимателя. Предприниматель несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным только вследствие непреодолимой силы.

Рисковый характер предпринимательской деятельности обусловил появление в гражданском праве института несостоятельности – банкротства (Закон о банкротстве), а также развитие особого вида правоотношений, связанных со страхованием предпринимательских рисков (ст. 929, 931–933 ГК).

Указанная специфика риска, а также имущественная и организационная самостоятельность предпринимательской деятельности отличает ее от трудовой деятельности (например, от работы по трудовому контракту). Работник, вступая в трудовые отношения, должен подчиняться определенному трудовому распорядку, исполнять свои функции в соответствии и в рамках занимаемой должности, при этом, по общему правилу, он не несет имущественную ответственность за последствия своих действий (кроме случаев, прямо предусмотренных трудовым законодательством, в части материальной ответствености).

3. Направленность на систематическое извлечение прибыли. Прибыль, говоря обобщенно, – это полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. Очевидно, что в процессе предпринимательской деятельности возможна ситуация, когда в результате этих вычислений окажется отрицательная величина, т. е. предприниматель понесет убытки. Отсутствие прибыли не лишает осуществленную деятельность предпринимательского характера, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не обязательным ее результатом.

Признак систематичности указывает на то, что действия, направленные на разовое получение прибыли, не будут относиться к предпринимательской деятельности. Лишь носящие устойчивый характер экономические действия, целью которых выступает получение прибыли на регулярной основе, могут называться предпринимательством. То есть нельзя при определении предпринимательства основной упор делать просто на вопросе извлечения прибыли. Речь идет о стремлении к созданию устойчивого, рентабельного бизнеса.

Систематизм как признак предпринимательства подвергается критике в юридической литературе[28]. В хозяйственной практике встречаются случаи, когда коммерческие организации, осуществляя предпринимательскую деятельность, не получают какую-либо прибыль и являются, по крайней мере по бухгалтерским документам, убыточными. Подобные вопросы возникают в судебной практике и решаются каждый раз индивидуально, поскольку в действующем законодательстве признак систематизма извлечения прибыли не конкретизируется, являясь оценочным, и судебные органы еще не пришли к его единому толкованию по этому поводу.

Статья 2 ГК указывает, что к источникам прибыли от предпринимательской деятельности относятся: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг. Многим авторам этот перечень представляется недостаточным[29]. В частности, указывается на то, что он не охватывает доходы собственника, связанные с распоряжением имуществом (например, сдача в аренду недвижимости, передача имущества в доверительное управление) или с передачей другим лицам права пользования (например, интеллектуальной собственностью). Не вдаваясь в углубленное рассмотрение этого законотворческого упущения, отметим, что предпринимательство, как экономическая категория, подразумевает, прежде всего, процесс создания экономического блага, обладающего ценностью, путем новой комбинации факторов производства (земля, труд, капитал), перемещающей ресурсы из области низкой производительности в область высокой производительности[30]. То есть именно активное пользование, позволяющее извлекать полезные свойства из собственности, а не распоряжение, определяющее ее юридический статус, имеет преимущественное отношение к предпринимательской деятельности.

4. Государственная регистрация. В силу ст. 2 ГК подлежит регистрации не предпринимательская деятельность, а субъект, ее осуществляющий. Это правило распространяется как на индивидуальное, так и на коллективное предпринимательство. Будучи экономическим феноменом, предпринимательская деятельность существует независимо от факта государственной регистрации субъектов предпринимательства. Однако осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации является правонарушением (ст. 14.1 КоАП, ст. 171 УК).

Считается, что легитимация предпринимательства – это формальный (внешний) признак данного явления, в отличие от перечисленных выше трех его сущностных признаков. Среди сущностных признаков выделяют родовые признаки, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность, риск), и видовой признак (систематичность получения прибыли).

Рассмотренные четыре признака предпринимательской деятельности сформулированы на основании законодательного определения предпринимательской деятельности, содержащегося в ст. 2 ГК. Иногда авторы учебников по предпринимательскому праву выделяют и иные факультативные признаки предпринимательской деятельности, например, профессионализм. Действительно, некоторые виды предпринимательской деятельности могут осуществляться исключительно на профессиональной основе, и законодательство требует наличия у субъекта предпринимательской деятельности соответствующего образования (банковская, медицинская деятельность и др.), или же сдачи квалификационных экзаменов (арбитражный управляющий, профессиональный участник рынка ценных бумаг, аудитор и др.). Однако, поскольку профессионализм и другие подобные признаки не являются всеобъемлющими и принципиальными для осуществления предпринимательской деятельности, мы не будем заострять на них внимание.

Предпринимательская деятельность, являясь локомотивом рыночной экономики, тем не менее, не исчерпывает все возможные формы общественного производства. Для ряда хозяйствующих субъектов она может иметь лишь второстепенное значение (например, благотворительные фонды, общественные организации). В литературе справедливо обращается внимание на то, что понятие «хозяйственная деятельность» шире «предпринимательской» и включает в себя второе как часть. Однако это не означает сужение предмета предпринимательского права. Такое обозначение отрасли явилось результатом компромисса в научных кругах.

Итак, понятие «хозяйственная деятельность» является более широким, оно включает все самостоятельные действия по производству и организации в процессе экономической деятельности хозяйствующего субъекта с целью удовлетворения потребностей в экономических благах, независимо от формы собственности и от того, носит ли она коммерческий или некоммерческий характер. Термин «хозяйственная деятельность» широко используется в действующем законодательстве и часто употребляется для выделения соответствующей сферы правового регулирования.

Предпринимательская деятельность – это вид хозяйственной деятельности. Она связана с предпринимательским риском и всегда направлена на извлечение прибыли. В свою очередь, одной из центральных составных частей предпринимательской деятельности выступает коммерческая деятельность, связанная с реализацией товаров и услуг на рынке. Составляющими предпринимательской деятельности могут являться другие виды деятельности: производственная, инновационная, финансовая, управленческая.

Таким образом, мы приходим к итоговому выводу о том, что хозяйственная, предпринимательская и коммерческая деятельности – все это частные виды экономической деятельности[31], отличающиеся качественными признаками, которые позволяют осуществлять их относительно самостоятельное правовое регулирование.