Общая характеристика системы обычного права

Под системой обычного (традиционного) права понимается существующая в странах экваториальной, южной Африки и в Мадагаскаре форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Термин “обычное право” чаще всего используют для обозначения традиционного права, существовавшего у африканских народов до колонизации. Обычай является наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах романо-германского и англосаксонского права он играет второстепенную роль, то в Африке он продолжает оставаться важнейшим регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов. Мифический характер обычаев, их плюрализм, неформализованность и разрозненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу европейских. Период колонизации Африки создал предпосылки для заимствования современного законодательства, судебной системы, но принципиально не изменил образ правового сознания большинства сельского населения, которое продолжает ориентироваться на прежнюю систему ценностей. В настоящее время лидеры независимых африканских государств осуществляют систематизацию действующих обычаев.

К системе обычного права относятся правовые системы Мадагаскара, ряда стран Африки и Дальнего Востока.

Среди признаков системы обычного права можно выделить следующие:

1) ведущую роль среди источников права играют обычаи и традиции, имеющие, как правило, неписаный характер и передаваемые из поколения в поколение;

2) обычаи и традиции представляют собой синтез юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государством;

3) обычное право регулируют отношения, в первую очередь, групп или сообществ, а не отдельных индивидов. Основной субъект права для обычного права не индивид, а группа (семья, род и т.п.);

4) нормативно-правовые акты имеют вторичное значение, хотя в последнее время их принимается все больше и больше;

5) судебная практика не выступает в качестве основного источника права;

6) судебная власть руководствуется идеей примирения, восстанавливая согласие в общине и обеспечивая ее сплоченность;

7) при отсутствии в регионе сколько-нибудь централизованной власти дела о браке, опеке над детьми, наследовании, земледелии решали арбитражи, состоящие из старейшины и других влиятельных членов семей или группы родственников;

8) юридическая доктрина не играет существенной роли в юридической жизни данных сообществ;

Тема2,5: Система права

1. Система права: понятие, элементы.

2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли.

3. Публичное и частное право.

4. Соотношение системы права и системы законодательства.

 

1. Система права: понятие, элементы. (Система отраслей Российского права)

Право представляет собой сложное целостное образование, включающее множество компонентов, то есть является определенной системой.

Система права – это внутренняя структура права, выражающаяся в объединении всех действующих в стране юридических норм в субинституты, институты, подотрасли и отрасли права (В.И. Цыганов).

Система права - внутренне согласованное соединение всех действующих в стране юридических норм, структурно разделенных на институты и отрасли права (Петров А.В.).

Структурными элементами системы права являются: отрасль права, подотрасль права, институт права, субинститут, норма права.

Наиболее крупным элементом системы права является отрасль права.

Отрасль права – это совокупность юридических норм, регулирующих относительно обособленную и качественно однородную обширную сферу общественных отношений (В.И. Цыганов).

Отрасль права - совокупность юридических норм, объединенных по признаку регулирования ими качественно однородной и относительно обособленной сферы общественных отношений (имущественной, управленческой, финансовой, трудовой, семейной и др

 

Отраслями права являются конституционное право, гражданское право, уголовное право, трудовое право, семейное право и т.д. Отрасль права состоит из норм права, объединенных в правовые институты, а иногда в подотрасли права.

Каждая отрасль регулирует определенный комплекс общественных отношений. Данные отношения образуют предмет правового регулирования. Так, специфическим предметом гражданского права выступают имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения. Все отрасли права взаимосвязаны, хотя и неравнозначны.

Виды отраслей права

Среди отраслей российского права можно выделить материальные и процессуальные отрасли.

Материальные отрасли, так называемое материальное право (конституционное право, административное право, гражданское право, уголовное право, трудовое право, земельное право и др.) включает в себя правовые нормы, с помощью которых государство осуществляет воздействие на общественные отношения путем прямого, непосредственного правового регулирования. Материальное право закрепляет основы общественного и государственного строя, формы собственности, порядок образования, структуру и компетенцию государственных органов, права и обязанности участников правоотношений, основания и пределы ответственности за правонарушения. Объектом материального права выступают, таким образом, имущественные, трудовые, семейные и иные отношения.

Процессуальные отрасли, так называемое процессуальное право (гражданский процесс, уголовный процесс, арбитражный процесс, административный процесс) имеет организационно-процедурный характер, регламентирует порядок реализации материальных отраслей права, регулируют порядок разрешения юридических дел. Процессуальное право регулирует отношения, возникающие в процессе расследования преступлений, рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских, арбитражных дел, а также дел об административных правонарушениях, и дел, рассматриваемых в порядке конституционного судопроизводства.

Процессуальное и материальное право соотносятся как форма и содержание. Процессуальное право служит формой реализации материального права. Процесс есть форма жизни закона.

Материальные отрасли, в свою очередь делятся на базовые и производные.

Базовые (профилирующие) отрасли, такие как конституционное (государственое) право, административное право, гражданское право, уголовное право, регламентируют наиболее общие и важные отношения в различных сферах общественной жизни.

Производные отрасли, такие как земельное право, экологическое право, семейное право, трудовое право, финансовое право, уголовно-исполнительное право, налоговое и др. выделились из базовых отраслей и регулируют какую-либо ограниченную, узкую сферу общественных отношений. Например, семейное право выделилось из гражданского права.

В рамках наиболее крупных и сложных по своему составу отраслей права выделяются подотрасли права.

Подотрасль права – это часть отрасли права, регулирующая крупный, относительно самостоятельный блок общественных отношений, входящих в сферу отношений, регулируемых отраслью права (Цыганов В.И.).

Например, гражданское право включает в себя такиеподотрасли, как наследственное право, жилищное право, авторское право, обязательственное право, вещное право. Конституционное право включает в себя такиеподотрасли как избирательное право, парламентское право. Земельное право включает в себя такиеподотрасли как горное, водное, лесное право и т.д. Финансовое право включает в себя такиеподотрасли как бюджетное и налоговое право.

Подотрасль не является обязательным элементом каждой отрасли права. Отдельные отрасли права, в частности процессуальные, а также, например, семейное право не подразделяются на подотрасли.

В рамках отрасли права выделяют институты права или правовые институты.

Институт права – это обособленная часть юридических норм, входящих в отрасль права и регулирующих относительно самостоятельную совокупность общественных отношений внутри предмета отрасли права (Цыганов В.И.).

Институт права – это составная часть, звено отрасли права. Если отрасль права регулирует род общественных отношений, то институт – лишь их вид.

Пример: институт права собственности в гражданском праве, институт должностных преступлений в уголовном праве, институты трудового договора, рабочего времени и отдыха в трудовом праве и т.д.

Виды правовых институтов:

По отраслям права институты права делятся на:

1) гражданские;

2) уголовные;

3) административные;

4) конституционные;

 

По этому же признаку, то есть по отраслям права институты права также делятся на:

1) Материальные (институт права собственности в гражданском праве);

2) Процессуальные (например, институт подведомственности в гражданском, уголовном, арбитражном процессах);

 

В зависимости от сферы распространения институты права подразделяются на:

1) Отраслевые, состоят из норм какой-либо одной отрасли права(например, институт трудового договора в трудовом праве, институт наследования в гражданском праве);

2) Межотраслевые, состоят из норм двух и более отраслей(например, институт юридической ответственности относится одновременно к нескольким отраслям права. Различают уголовную, административную, гражданско-правовую, дисциплинарную и материальную юридическую ответственность, иститут подведомственности);

По функциям права выделяют:

1)  Регулятивные институты права (институт прав и свобод человека и гражданина, институт права собственности);

2)  Охранительные институты права (институт юридической ответственности, институт привлечения к уголовной ответственности);

В рамках крупных институтов права выделяются субинституты.

Субинститут права – обособленная совокупность однородных правовых норм, входящая в институт права и регулирующая конкретную разновидность общественных отношений.

Субинститут – это составная часть института права.

Так, например, институт преступлений против жизни, здоровья, достоинства личности делится на субинституты преступлений против жизни (его составляют различные виды убийств), против здоровья (его составляют нормы, касающиеся различных видов телесных повреждений) и против достоинства личности (клевета, оскорбление).

Институты договорных обязательств разделяются на субинституты, охватывающие правила об отдельных их разновидностях (так, например, институт договора купли-продажи разделяется на субинституты розничной купли-продажи, поставки, поставки для государственных нужд, продажи недвижимости, продажи предприятия и т.д.).

Институт собственности включает субинституты государственной собственности, муниципальной собственности, частной собственности.

Однако далеко не каждый институт права имеет в своем составе хотя бы один субинститут.

2. Предмет и метод правового регулирования как основания деления права на отрасли

Критериями деления права на отрасли выступают предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования – это фактические общественные отношения, нуждающиеся в правовомопосредовании. Это, например, трудовые отношения, имущественные отношения, семейные отношения. Т.о., под предметом правового регулирования понимается то, что подлежит урегулированию, то есть те общественные отношения, которые подвергаются правовому воздействию. Каждая отрасль права регулирует определенный комплекс общественных отношений. Именно общественные отношения выступают в качестве главного объективного (материального) критерия деления права на отрасли. Специфический предмет трудового права – это отношения, складывающиеся между работником и работодателем на основе трудового договора. Именно предмет правового регулирования обуславливает необходимость выделения той или иной отрасли права.

 Однако только предмета правового регулирования недостаточно для того, чтобы выделить ту или иную отрасль права. Критерием деления права на отрасли выступает еще и метод правового регулирования.

Метод правового регулирования – это совокупность приемов, способов, средств воздействия права на определенную группу общественных отношений. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос: “Что регулирует данная отрасль права, какие общественные отношения?”, то метод правового регулирования отвечает на вопрос: “Как данная отрасль права регулирует эти общественные отношения?”. Метод правового регулирования – это юридический критерий правового регулирования.

Принято выделять два основных метода правового регулирования:

1) Диспозитивный (автономный, метод координации) – этометод, допускающий возможность выбора вариантов поведения в рамках закона. Он характеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых общественных отношений. Взаимные права и обязанности участников правоотношения возникают на добровольной договорной основе. Признается господствующим в гражданском праве.

2) Императивный (авторитарный, метод субординации) – это метод властного приказа, не допускающий отступлений от предписаний правовых норм, основанный на отношениях субординации, подчиненности одних субъектов права другим. Субъекты правоотношений находятся, как правило, в отношениях власти и подчинения. Признается господствующим в административном и уголовном праве.

 

3. Публичное и частное право

Для романо-германской правовой системы характерно деление права на частное и публичное. Деление права на публичное и частное признавали уже в Древнем Риме. Публичное право, по утверждению римского юриста Ульпиана, есть то, которое относится к положению, интересам римского государства; частное, - которое относится к пользе отдельных лиц. С тех пор считается, что первое отражает и охраняет общие интересы государства, а второе направлено на удовлетворение потребностей и защиту интересов конкретного человека.

Российская система права длительное время не знала деления права на частное и публичное. Причина этого заключается в отсутствии института частной собственности. Советская официальная юридическая доктрина отрицательно относилась к идее деления права на частное и публичное, считая его искусственным и призванным замаскировать сущность буржуазного строя. Положение, высказанное в 20-е годы при разработке Гражданского кодекса РСФСР В.И. Лениным о том, что “мы ничего «частного» не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, а не частное”, длительное время служило методологической установкой для юридической науки и практики. Нарождающиеся институты рыночной экономики, признание частной собственности переводят проблему деления права на публичное и частное из области теоретических рассуждений в практическую плоскость. Деление права на частное и публичное означает юридическое признание сфер общественной жизни, вмешательство в которые государства и его органов юридически запрещено или ограничено законом.

Какие же отрасли права относятся к частному, а какие к публичному праву?

Сущность частного права выражена в его принципах – независимости и автономии личности, признании защиты частной собственности, свободы договора.

Частное право – это совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, обеспечивающие частные интересы граждан и негосударственных объединений. Это право, защищающее интересы лица в его взаимоотношениях с другими лицами. В сфере действия частного права индивид самостоятельно решает, использовать ему свои права или воздерживаться от дозволенных действий, заключать договор с иными лицами или поступать иным образом. Для частного права характерен метод децентрализации (координации, автономии, равноправия). Речь идет главным образом об имущественных и личных неимущественных отношениях.

Частное право: гражданское право, семейное право, земельное право, международное частное право.

Публичное право – это совокупность отраслей права, которые регулируют отношения, обеспечивающие общий, публичный, общегосударственный интерес, связаны с полномочиями и организационно-властной деятельностью государства. Публичное право – это сфера господства императивных начал, необходимости, а не автономии воли и частной инициативы. В публично-правовых отношениях стороны выступают как юридически неравные. Одной из таких сторон всегда выступают государство либо его орган (должностное лицо), наделенный властными полномочиями. Для публичного права характерен метод централизации (субординации, власти-подчинения). Нормы публичного права, как правило, императивны.

Публичное право: конституционное право, административное право, финансовое право, уголовное право, экологическое право, международное публичное право.

Абсолютной публично-правовой или частно-правовой отрасли не существует. В какой-то степени разделение права на публичное и частное носит условный характер. В странах с англосаксонской правовой системой такого разграничения нет. Отсутствует оно и в традиционном мусульманском праве. Частный интерес, не соответствующий интересу всего общества, т.е. публичному интересу, не может рассчитывать на юридическую защиту. Ряд отраслей права находится как бы на стыке между публичным и частным правом. Публично-правовые элементы присутствуют в отраслях частного права и наоборот. Так, в трудовом праве тесно сочетаются элементы публичного права (расторжение трудового договора по инициативе администрации) и частного (заключение трудового договора и его расторжение пол инициативе работника и т.д.). К примеру, в семейном праве к публично-правовым элементам относятся судебный порядок расторжения брака, лишения родительских прав, взыскания алиментов.